高新技術產業發展中的知識產權預防性保護問題探究

(華南理工大學　廣東　廣州　510006)

一、我國產業發展及知識產權保護現狀

高技術產業是指運用當代尖端技術(信息技術、生物工程和新材料等)生產高技術產品的產業群。是研究開發投入高，以知識產權競爭為核心的產業。近年來國內眾多高技術型企業依靠自主研發的專利技術在甚至國外異軍突起，樹立了享譽世界的品牌，如華為、中興。據新聞報道，2015年華為的專利申請量已位居全球第一，近年來又憑借專利優勢對蘋果公司許可使用了一系列專利。

一時間，專利、商標等知識產權競爭掀起了一番熱潮。不斷有企業仿效華為、中興，開始大力投入資金和人力來發展知識產權競爭型產業，相關的知識產權糾紛也就接踵而至，尤其以商標和專利糾紛居多。

二、知識產權預防性保護中存在的某些不足

知識產權的預防可以從多個方面入手，如簽訂技術合同時的各類注意事項、軟件設計的署名先后等，但是在企業發展的初期，因一時疏忽而導致日后糾紛的，往往是因缺乏預見性的商標或專利布局所導致。鑒于此，筆者將選取國內外具有典型意義的幾個案例加以分析，以便探尋出較為合理的商標及專利預防性布局策略。

(一)騰訊屢遇商標糾紛

騰訊公司于2010年10月啟動微信項目，2010年11月12日創博亞太科技(山東)有限公司申請注冊“微信”為商標，類別為38類。然而騰訊公司在項目籌劃啟動四個月后的2011年1月21日才向商標評審委員會提交“微信”商標的注冊申請，且申請僅涉及計算機相關(9類)和電視相關(38類)兩個類別。其它類別的關聯性或防御性商標大多是從2012年至2014年間申請，期間竟然有3年之久。

2016年4月本案二審終結，雖然判決書中法院以爭議的商標缺乏顯著性為由，支持了商標評審委員會的行政決定：創博公司的“微信”商標不予核準注冊①，但學界仍爭議頗多。譬如王太平教授就認為，判決過分輕視了商標申請人的注冊商標申請在先權利②。試想，若合議庭持有與王教授相同之觀點或認為爭議商標具有顯著性，微信是否從此就要更名？對騰訊公司的沖擊又會有多大？

其實騰訊的商標/域名糾紛近些年一直不斷：(1)2015年年底，騰訊公司向亞洲域名中心進行投訴，稱Li Ming持有的“weixin.com”域名包含了騰訊公司持有的“weixin”商標標識，容易引起混淆，存在惡意注冊和使用行為。騰訊公司支付一筆不小的數目后，該案現已在海淀區法院以和解結案。(2)騰訊2011年就已注冊了“騰訊微博”商標，但直到2014年1月，才又提起“微博”商標注冊，而此時，“微博”商標早已被新浪收入囊中。(3)2005年，騰訊與奇瑞QQ車產生糾紛，原因是2003年騰訊為籌備上市而無暇顧及，讓奇瑞注冊了QQ車的商標，最終法院判決也未支持騰訊公司的主張。

對騰訊公司而言，這樣的商標拉鋸戰，使得其獲準商標保護的時間成本增加，也因為商標在正式核準注冊前權利處于懸空狀態，任何競爭對手都可以使用該商標，從而影響到公司品牌樹立及公眾影響力的擴大。那么騰訊公司作為在國內外都頗具影響力的大型公司緣何在商標保護上會屢屢犯錯？據調查結果分析：缺乏商標保護意識，動手晚、反應慢、商標管理系統缺失。

騰訊公司屬于高技術產業公司，應屬于對知識產權依賴較大的產業，但從以上幾個案例中讓人覺得騰訊公司對于知識產權尤其是商標的保護意識較為缺乏。作為大型的高技術產業公司，對于商標的申請、提出異議、提出訴訟、應訴等，都應該像事先編好的程序一樣，每到一個節點都自動運行。而騰訊公司卻總是慢半拍，白白錯失許多對自己有利的機會。

(二)三星和蘋果的世紀大戰

自2011年蘋果對三星提起第一宗專利訴訟以來，兩家公司又在全球共發起了二十多場專利訴訟對戰。盡管三星公司在全球坐擁7萬多件專利，但在面對蘋果的訴訟攻勢下總是敗多勝少，可見專利戰爭并不是以多取勝，而是要有嚴密且行之有效的專利布局。以下是2012年8月25日美國加州法院認定三星侵犯蘋果的6項專利：

專利163號雙擊屏幕放大文檔(雙擊放大、雙指縮放)陪審團認為三星有12款手機侵犯該項權利專利381號邊界回彈或者越界滾動陪審團認為三星有21款手機侵犯該項權利專利915號區分單點觸摸與多點觸控手勢(最明顯的例子就是放大縮小)陪審團認為三星有21款手機侵犯該項權利設計專利087號白色的iPhone裝飾性外觀設計陪審團認為三星有12款手機侵犯該項權利設計專利677號黑色的iPhone裝飾性外觀設計設計專利305號App的圓角圖標陪審團認為三星有13款手機侵犯該項權利

從表格中可以看出蘋果專利布局的兩個特點：

(1)細如微末。不僅外觀設計申請有黑有白，就連APP圖標的圓角設計都申請了專利。這樣精細的布局讓對手防不勝防，一不小心就會掉進蘋果專利保護的范圍。相反，三星電子主要提出的是通信標準專利，這些專利在法庭判定初期，并不容易認定是否被侵權，盡管后期三星也使用了部分機能專利，但難以改變外界對其侵權的初始印象。③

(2)訴訟多以實用新型專利、外觀設計專利取勝。盡管蘋果自身擁有數量龐大的核心技術發明專利，但也注重其它類型專利的布局。因為發明專利多涉及復雜的專業技術，雙方舉證和法官、陪審團的認定都比較復雜且漫長，相較而言實用新型和外觀專利都很直觀，容易獲得法官和陪審團的支持。

(三)小米深陷專利短板

董明珠與雷軍當年的10億賭約已漸漸淡出公眾視野，但董明珠曾經的一句話竟一語成讖：“如果雷軍沒有技術創新、沒有自己的專利技術，就輸定了”。事情可追溯至2014年，愛立信在印度起訴小米專利侵權，這是小米首個被公開的專利案。雖然解凍了部分機型，但小米旗下多款熱賣機型仍因專利侵權而無法在印度銷售。2015年11月19日，美國知名Patent Troll(專利流氓)Blue Spike向馬歇爾分院起訴小米大量產品侵犯其專利8，930，719。如今，小米面對2016年上半年國內銷量下滑至第五的形式，將眼光投向海外市場成為小米公司的必然選擇。然而在現今國際通訊行業激烈的專利論戰中，小米卻未有能壯底氣的核心專利作為自己的盾牌。

相較而言的華為公司，多年來在自身核心技術的研發上穩扎穩打，現在國際舞臺上已不是挨打的一方，在今年5月就起訴國外手機巨頭三星公司侵犯其專利權，被視為我國高技術產業發展壯大的標桿。據網絡數據顯示：僅2015年，華為公司對新技術、新產品和無線通訊標準的研發投入就達92億美元，占銷售收入15%，已經超過蘋果公司85億美元的研發投入(占銷售額的3.5%)④。小米的發展前期，依靠銷售技術創造了業界神跡，但若今后的發展缺乏核心專利的扶持，神跡也只能曇花一現。

三、知識產權防御性保護的措施

(一)商標的提前保護

從商標申請的時間上看，在公司成立之初，或某個項目啟動伊始，品牌保衛戰就已拉響。微信商標案給后來者的啟示就是：即使產品夭折，品牌也要提前保護。

從商標保護的實質上看，所申請的商標不能草率，應當具備顯著性。首先，減少因缺乏顯著性而遭受商標不予注冊或遭受異議的可能性。

(二)知識產權保護的管理體系建設

如果是具備成立專門的知產保護部、知產風險控制中心等專業智能部門的企業，就應籌劃好一整套知產保護自動運行機制。

如果是中小型企業，也應相應建立法務部門或法務專職人員，其中法務部門中有具備一定知識產權保護知識的人員。

(三)核心專利研發——深度

擁有核心專利的重要性不言而喻，通常有自主研發和收購兩種方法增加核心專利的數量。小米公司在專利短板上吃虧后，不僅大量投入研發資金，更在2016年收購了微軟1500多件專利，涵蓋無線通信、云計算、多媒體技術等領域。專利收購確實對彌補企業短板，完善知產布局，推動發展企業必不可少的一大助力。簡而言之，自主研發才是企業乃至科技和人類社會進步的根本。企業擁有自主研發的專利才有可能實現自給自足，如遇專利封鎖時可以找到生存的出路。甚至在遭遇專利侵權訴訟時也可以成為雙方和解的談判籌碼。

(四)知識產權包圍圈——廣度

蘋果對戰三星中蘋果的專利布局策略讓我們知道，光有核心專利的企業就像沙漠中一棵孤零零的樹，輕易就會被沙漠吞噬，不可能成為綠洲。核心專利也需要許多“微創新權利”的保護。

四、結語

全國乃至世界的高技術產業都呈現出加速度的發展態勢，而我們的知識產權保護意識，尤其是預防性意識卻遠落后于技術的發展。盡管本文提到幾項知識產權預防性保護的措施，但企業自身擁有知產預防性保護的意識才是保護能真正落到實處的內因所在。已走在技術前列的華為、中興等切不可沾沾自喜，要像蘋果公司一樣有備無患，否則就將像騰訊一樣落入商標糾紛的泥潭；后勁不足的小米一類，也須要堅定預防性保護的意識穩扎穩打；還處于發展階段的企業更應該學習先進企業的知產預防性保護布局，防范于未然。

【注釋】

①詳見北京市高級人民法院(2015)高行(知)終字第1538號判決書

②王太平.論商標注冊申請及其拒絕——兼評“微信”商標糾紛案[J].知識產權，2015年04期.

③馬毓昭.蘋果與三星專利戰對我國人機交互技術專利布局的啟示[J].熱點觀點，2013年第2期，第9～13頁.

④孫云龍.解讀華為起訴三星：爭奪智能手機市場份額.新華網http://news.xinhuanet.com/info/ttgg/2016-05/25/c_135387386.htm.