武敏 孫海燕 任曉東 武合講

武合講 男，中國(guó)遺傳學(xué)會(huì)會(huì)員、中國(guó)農(nóng)學(xué)會(huì)會(huì)員、中國(guó)法學(xué)會(huì)會(huì)員。1997年取得律師資格從事律師執(zhí)業(yè)，先創(chuàng)辦山東信法律師事務(wù)所，后轉(zhuǎn)入山東貴和律師事務(wù)所，任副主任和專職律師，專業(yè)處理農(nóng)作物種子和種業(yè)科技成果保護(hù)法律事務(wù)。辦理了大量的大田作物、蔬菜、中藥材和食用菌等種子案件和品種推廣案件以及種業(yè)科技成果保護(hù)、種業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)、育種專利和品種權(quán)保護(hù)案件，均為重大疑難案件。例如，2013年和2014年公安部通報(bào)的偽劣種子典型案件的50%以上，均由武合講律師承辦。

參加了歷屆全國(guó)農(nóng)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)和《種子法》修訂論證。受河南省、江蘇省、天津市等省市農(nóng)業(yè)主管部門的邀請(qǐng)，對(duì)種子執(zhí)法人員、種子管理人員和種子經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行培訓(xùn)。著有《農(nóng)業(yè)知識(shí)》，在《中國(guó)蔬菜》、《中國(guó)種業(yè)》和《種子世界》等期刊發(fā)表論文200余篇。

品種名稱是植物品種的代號(hào)，是區(qū)分植物品種的標(biāo)志，表明的是植物品種的身份。種子商標(biāo)是能夠?qū)⑸虡?biāo)所有人的種子與他人的種子區(qū)分開的可視性標(biāo)志，是區(qū)分種子來源的標(biāo)志，表明的是種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的身份。前者具有通用性，后者具有專用性；前者無期限，后者具有專用權(quán)期限。種子法規(guī)規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)禁止用于品種名稱。商標(biāo)法規(guī)規(guī)定通用名稱不得作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)。盡管法規(guī)作出了明確規(guī)定，但在實(shí)踐中仍然存在將注冊(cè)商標(biāo)用于品種名稱或者將品種名稱申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的情形。為了幫助種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者正確使用品種名稱和注冊(cè)商標(biāo)，本文借助一則案例，就品種名稱不得注冊(cè)種子商標(biāo)，予以簡(jiǎn)述。

案例簡(jiǎn)介

“江海5號(hào)”，既是審定玉米雜交種（國(guó)審玉20040××）的品種名稱，又是授權(quán)品種（授權(quán)號(hào)CNA20010074.×，授權(quán)日2003年1月1日）的品種名稱，還是注冊(cè)商標(biāo)“江海5號(hào)”（注冊(cè)號(hào)423294×，國(guó)際分類號(hào)31，核定使用范圍包括“植物種子”，專用期限2007年2月28日至2017年2月27日）的文字內(nèi)容。某某種業(yè)有限公司系領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照專門經(jīng)營(yíng)不再分裝的包裝種子的種子經(jīng)營(yíng)者。2010年3~4月，某某種業(yè)有限公司購(gòu)進(jìn)“江海5號(hào)”的散種子，加工、分級(jí)、包裝成“江海5號(hào)”不再分裝的包裝種子對(duì)外銷售金額59 407.50元。司法機(jī)關(guān)依照《刑法》關(guān)于單位犯罪對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰的規(guī)定，對(duì)某某種業(yè)有限公司直接負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)“江海5號(hào)”種子業(yè)務(wù)的馬某某以犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金五萬元；對(duì)查扣的假冒種子予以沒收。

1 公告的品種名稱是品種的通用名稱

銷售種子的，必須使用該品種的通用名稱。

1.1 “江海5號(hào)”，是公告的品種名稱

農(nóng)業(yè)部公告第413號(hào)，證明“江海5號(hào)”系審定公告公布的經(jīng)審定通過的玉米雜交種 “江海5號(hào)”的品種名稱。品種權(quán)授權(quán)公告總第21期，證明“江海5號(hào)”是經(jīng)注冊(cè)登記的授權(quán)品種“江海5號(hào)”的品種名稱。

1.2 公告的品種名稱，是品種的通用名稱

《植物新品種保護(hù)條例》《主要農(nóng)作物品種審定辦法》和《非主要農(nóng)作物品種登記辦法》規(guī)定，品種權(quán)證書、品種審定證書、品種登記證書載明的品種名稱為該品種的通用名稱。無論是被授予品種權(quán)的植物新品種的品種名稱，還是經(jīng)審定通過的主要農(nóng)作物品種的品種名稱，或是經(jīng)登記的非主要農(nóng)作物品種的品種名稱，任何人均不享有所有權(quán)，不享有獨(dú)占權(quán)和專用權(quán)。一個(gè)農(nóng)業(yè)植物品種只能使用一個(gè)名稱，禁止在生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、推廣過程中擅自更改品種的通用名稱。銷售種子的，必須使用注冊(cè)登記、審定公告、登記公告的品種名稱。未使用公告品種名稱的，按照假種子處罰。

1.3 使用公告品種名稱銷售種子，是種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利和義務(wù)

使用公告的品種名稱銷售種子，是《種子法》規(guī)定的種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者必須履行的義務(wù)，也是種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者享有的權(quán)利，任何單位或者個(gè)人包括司法機(jī)關(guān)、執(zhí)法機(jī)關(guān)以及品種權(quán)人和商標(biāo)注冊(cè)人在內(nèi)，都無權(quán)干涉種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者使用公告的品種名稱銷售種子。某某種業(yè)有限公司使用公告的品種名稱“江海5號(hào)”銷售玉米雜交種“江海5號(hào)”種子的行為合法。

2 品種名稱不得作為種子商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)

《商標(biāo)法》規(guī)定，商品商標(biāo)是指能夠?qū)⑸虡?biāo)所有人的商品與他人的商品區(qū)分開的可視性標(biāo)志。因?yàn)殇N售的種子屬于商品，所以在銷售的種子上使用的商標(biāo)屬于商品商標(biāo)。本文所稱的種子商標(biāo)，是指在銷售的種子上使用的商標(biāo)。種子商標(biāo)受《商標(biāo)法》關(guān)于商品商標(biāo)的規(guī)定規(guī)范。不同的種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者銷售同一品種種子的，必須使用該品種公告的品種名稱；品種名稱不具有區(qū)分種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者和種子來源的作用，不具有將品種所有人的種子與他人的種子區(qū)分開的作用。依據(jù)《商標(biāo)法》“僅有本商品的通用名稱不得作為商標(biāo)注冊(cè)”的規(guī)定，品種名稱不得作為種子商標(biāo)予以注冊(cè)。

“江海5號(hào)”，既是審定品種的品種名稱，又是授權(quán)品種的品種名稱，是《植物新品種保護(hù)條例》和《主要農(nóng)作物品種審定辦法》明文規(guī)定的植物品種的通用名稱。因?yàn)槠贩N名稱屬于通用名稱，所以僅由品種名稱組成的標(biāo)志，不能作為種子商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)。

3 品種名稱注冊(cè)種子商標(biāo)的，不符合品種保護(hù)制度

植物品種，是經(jīng)過人工選育或者發(fā)現(xiàn)并經(jīng)過改良，形態(tài)特征和生物學(xué)特性一致，遺傳性狀相對(duì)穩(wěn)定的植物群體。雖然植物品種是育種者發(fā)明創(chuàng)造的具有創(chuàng)造性和實(shí)用性的技術(shù)成果，但是依據(jù)《專利法》植物品種不授予專利的規(guī)定，植物品種所有人對(duì)其植物品種不可獲得專利權(quán)保護(hù)；依據(jù)《商標(biāo)法》“本商品的通用名稱不得作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)”的規(guī)定，植物品種所有人對(duì)其植物品種的名稱，也不可獲得種子商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)。

雖然《種子法》規(guī)定國(guó)家實(shí)行植物新品種保護(hù)制度，但是法律并未規(guī)定侵犯品種權(quán)的行為構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。在《刑法》第七節(jié)規(guī)定的侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪中，僅有假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、假冒專利罪、侵犯著作權(quán)罪、侵犯商業(yè)秘密罪，沒有侵犯品種權(quán)罪。品種所有人通過將品種名稱注冊(cè)商標(biāo)的途徑保護(hù)品種權(quán)益的，不符合品種保護(hù)制度。對(duì)擅自使用種子商標(biāo)的行為以假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪判處刑罰，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于《種子法》規(guī)定的侵犯植物新品種權(quán)承擔(dān)民事賠償責(zé)任（除為了維護(hù)社會(huì)公共利益可追究行政責(zé)任外）的責(zé)任形式；造成法律責(zé)任上的輕重失衡，與立法本意不符。

4 品種名稱注冊(cè)種子商標(biāo)的，會(huì)產(chǎn)生不良的社會(huì)效果

以本案為例，商標(biāo)注冊(cè)人將2003年授予品種權(quán)的2004年審定通過的玉米雜交種的品種名稱“江海5號(hào)”以自己的名義注冊(cè)商標(biāo)加以獨(dú)占，享有2007年2月28日至2017年2月27日期限內(nèi) （經(jīng)續(xù)展可以延長(zhǎng)）的專用權(quán)，會(huì)產(chǎn)生如下不良效果：一是由于注冊(cè)商標(biāo)的專用性使得商標(biāo)注冊(cè)人壟斷本品種的通用名稱，必將妨礙他人對(duì)該品種名稱的正常使用，造成取得該品種種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可證的企業(yè)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可也不得銷售該品種的種子，妨害種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)，破壞種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可制度；二是限制植物品種科技成果的推廣應(yīng)用，妨害科技進(jìn)步，損害社會(huì)公共利益；三是商標(biāo)注冊(cè)人自行決定種子商標(biāo)使用的種子范圍，有權(quán)將注冊(cè)商標(biāo)的品種名稱使用于任何商品種子上，將造成“一個(gè)農(nóng)業(yè)植物品種只能使用一個(gè)名稱”的品種命名規(guī)則和品種與標(biāo)簽標(biāo)注的內(nèi)容必須相符的種子真實(shí)制度蕩然無存；四是由于注冊(cè)商標(biāo)的可續(xù)展性，將品種名稱作為商標(biāo)注冊(cè)的，通過續(xù)展會(huì)造成品種權(quán)保護(hù)期的無限延長(zhǎng)；五是商標(biāo)注冊(cè)人使用種子商標(biāo)銷售其他品種種子的，會(huì)造成種子消費(fèi)者誤認(rèn)、誤購(gòu)、誤用，從而損害種子購(gòu)買者和種子使用者的利益，危害農(nóng)業(yè)安全。由此可見，將品種名稱注冊(cè)商標(biāo)的，會(huì)產(chǎn)生不良的社會(huì)效果。

5 種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以正當(dāng)使用種子商標(biāo)

《植物新品種保護(hù)條例》《主要農(nóng)作物品種審定辦法》和《非主要農(nóng)作物品種登記辦法》已經(jīng)將品種名稱規(guī)定為該品種的通用名稱。在本案，品種審定公告和品種授權(quán)公告已經(jīng)將“江海5號(hào)”公告為通用名稱。“江海5號(hào)”作為品種的通用名稱，僅由“江海5號(hào)”文字組成的注冊(cè)商標(biāo)，不應(yīng)禁止他人正當(dāng)使用。正當(dāng)使用包括如下情形：一是種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者有自己的注冊(cè)商標(biāo)，僅將“江海5號(hào)”作為品種名稱使用的；二是種子生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在銷售的種子包裝上使用“江海5號(hào)”文字未標(biāo)明注冊(cè)商標(biāo)的。

6 品種名稱注冊(cè)種子商標(biāo)的處理

《植物新品種保護(hù)條例》《主要農(nóng)作物品種審定辦法》和《非主要農(nóng)作物品種登記辦法》已經(jīng)將品種名稱規(guī)定為該品種的通用名稱。《商標(biāo)法》第四十九條第二款規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，品種名稱注冊(cè)為商標(biāo)的，應(yīng)予撤銷。“江海5號(hào)”是審定公告和授權(quán)公告的公告品種名稱，屬于玉米雜交種“江海5號(hào)”的通用名稱，任何單位或者個(gè)人都可向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷 “江海5號(hào)”注冊(cè)商標(biāo)。就本案而言，某某種業(yè)有限公司和馬某某可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷“江海5號(hào)”注冊(cè)商標(biāo)，以求不承擔(dān)犯假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的刑事責(zé)任。