論注冊資本認繳登記制

蔣夢柯

【摘 要】注冊資本認繳登記制是指登記機關只登記公司股東認繳的出資總額，股東實際繳納的出資額由公司股東自主約定并記載于公司章程。將實繳變成認繳，降低了設立公司的門檻，減輕了投資者的負擔。但是，將注冊資本實繳登記制改為注冊資本認繳登記制這一舉措也存在著現實的問題和挑戰。所以，要盡快完善與認繳制相配套的措施，靈活運用各種方法對公司進行監督管理。

【關鍵詞】注冊資本；實繳；認繳

【中圖分類號】D922.291.91 【文獻標識碼】A 【文章編號】1674-0688（2018）04-0219-03

1 注冊資本登記制度的變革歷程

1.1 公司法修改之前的注冊資本登記制度

依照我國的《公司登記管理條例》，設立公司時必須登記的事項之一就有注冊資本，且會記載在營業執照上。我國2005年新修改的《公司法》采用的是法定資本制，即記載的注冊資本是全體股東實際繳納的出資，注冊資本等于實繳資本。實繳登記制彰顯出我國對設立公司安全程度的重視，而我國經濟水平的飛速發展和市場體制的不斷完善，實繳制在這個過程中顯得愈發力不從心。如，由于要求注冊資本等于實繳資本，那么必然需要銀行對公司賬戶進行驗資，在驗資完畢之前不得使用，而當今市場資金每分每秒都有很大的可能性，這種做法顯然不僅提高了設立公司的門檻，更增加了股東出資的風險，可能公司沒有設立成功，但投入的資金也失去了原有的價值。而且隨著社會的發展，實踐中出現了很多虛假出資、墊資出資、借錢出資等狀況，實繳制本來擁有的安全規制價值也日益消損，優勢不再，而且弊端滋生，使得實繳制需要發展革新。

1.2 認繳登記制的改革情況

認繳制曾是英美法系各國和我國香港地區所采用的設立公司的注冊登記制度，它是指管理公司登記的行政機關僅僅登記該新設立公司所認繳的注冊資本金額，并不需要銀行驗資，也不登記當時的實繳資本。鑒于實繳制已經跟不上市場經濟的發展，我國最先在深圳進行了認繳制改革的試行，在2010年12月深圳市市場監管局發布的《關于鼓勵社會投資促進經濟發展方式轉變的若干意見》中確定在前海合作區及互聯網、電子商務行業內試行有限責任公司注冊資本認繳登記制。試行結束后，在2013年3月1日深圳市頒布《深圳經濟特區商事登記若干規定》，把這一措施在全市內施行。對深圳該次改革的特點進行分析，能夠看出改革的重點主要有革命性的設立公司的認繳登記制度，驗資由股東等后期自己審核，公司營業執照不再記載注冊資本。深圳改革的成功推動了我國對《公司法》的修訂進程，2013年12月，全國人大常委會便通過并頒布了關于修改《公司法》的決定，至此，我國施行了幾年的實繳制正式改為認繳制。

2 注冊資本認繳登記制的內涵及特點

2.1 注冊資本認繳登記制的內涵

注冊資本是指登記機關根據公司章程約定依法登記的投資者需要繳納或者實際繳納的出資金額。注冊資本認繳登記制度是一項經過改革和完善的工商登記制度。

2.2 注冊資本認繳登記制的特點

2.2.1 減少對投資項目的審批

確實需要進行審批、核準、登記的項目，應當簡化程序，及時辦理。同時，也最大限度地縮小審批、核準、登記的范圍，將投資自主權交給企業和個人。為了避免重復投資和無序競爭，認繳登記制側重于對土地使用、能源消耗、污染排放等加強管理，有效地發揮法律法規的應有的指引和約束作用。

2.2.2 減少生產經營活動中的審查事項

根據行政審批制度的改革原則，減少對產品物品的生產經營活動的許可及對各類機構及其活動的許可等非許可審批。

2.2.3 減少資質資格的許可

取消所有不符合行政許可法規定的資質資格許可，改由有關企業行業協會、學會對按規定需要對企事業單位及個人進行水平評價的進行具體認定。

2.2.4 減少行政事業性收費

非法的不合理的行政事業性收費和政府性基金項目予以取消，降低收費標準。

3 注冊資本認繳登記制面對的挑戰

3.1 缺乏完善的市場主體誠信體系

盡管《公司法》對股東瑕疵出資規定了追究的原則，但是并不具備很強的可操作性，這是因為不需承擔責任的義務不是嚴格意義上的義務。實繳登記制向認繳登記制的轉變，明顯有利于鼓勵投資，推動市場經濟建設。同時，也應該看到可能發生的問題，比如空殼公司、皮包公司及公司和經營者誠信缺失等問題。為了解決這些問題，就需要政府繼續從市場監管層面找到著手點，嚴格規范經營主體的各方面活動，查漏補缺，保障國家大環境下經濟活動和市場交易的安全性。

3.2 與特殊行業的實際要求相悖

認繳登記制的順利實行還存在來自特殊行業的從業資格問題的挑戰。對于一些涉及社會公眾利益的特殊行業，國家為了保障社會公眾的切身利益，對它們的設立有一些資質方面的特別規定。所以，若全面推進認繳登記制的施行，就必然要面對如何處理對這些行業的特殊要求的問題。我們當然不能置社會公眾利益于不顧，一味地推行新的認繳制。因此，政府需要在兩者之間尋找一個平衡點，對不同的市場主體準入資格分門別類，不斷構建和完善適合我國市場經濟發展所需的市場準入管理法律體系。

3.3 認繳登記制下的公司出資人責任問題

誠然，認繳制的采用和實行提高了大家設立公司的積極性，但不是所有人都能夠創業成功，也不是所有人都把誠信作為經營的重要準則。公司的設立只是最初的一小步，這一步的成功并不代表之后的每步都能成功，在公司經營中出現任何錯誤或失誤，所導致的后果可能都是無法想象的。而且可能不只是影響本公司自身，還可能影響參與該經濟活動的其他企業和單位。如何保護市場經濟活動及交易的安全性，是我們需要面對的重要問題。根據投資者經營情節的不同，從當前的立法看，其承擔責任的方式可分為民事、行政和刑事責任。應重點加強投資者對民事責任的承擔，完善依據約定出資比例、數目、方式、限期等建立的民事責任承擔制度，要求投資者對自己出資的真實性及合法性負責。當然，承擔民事責任、行政責任、刑事責任的情況是不同的，一般來說，輕微的情況要求承擔民事責任，如瑕疵出資的行為；在承擔民事責任之后，依照其造成的后果和影響，可以增加行政處罰，以示懲戒。此外，如果投資者進行了欺詐性的認繳出資，也就是明知違法依舊實施了該行為，那么所造成的后果及社會影響嚴重的，需要承擔刑事責任的，應予適當的刑事處罰。

4 推進實施注冊資本認繳登記制的建議

4.1 應當完善公司設立制度

4.1.1 完善公司設立制度的措施

公司的登記制度是合法設立一個公司的起點，它也是公司基本制度的重點部分，因此實繳制向認繳制的轉變可以說是整個公司設立程序的本質性改變，但是注冊資本認繳登記制的實行并不意味著整個公司設立程序的變革。認繳制與先前的實繳制不僅僅是在實體層面有著很大的區別，二者所反映出的理念也不同。因此，改變了注冊資本登記制度，而其他部分繼續實行先前的實繳制之下的具體規則，顯然是有矛盾的。因此，若要順利全面推行認繳制，就要同時改變傳統的公司設立規則和理念，完善整個公司設立制度，實現與現行的認繳制進行匹配。

4.1.2 正確認識注冊資本意義，確立理性審核規則

注冊資本認繳登記制，事實上是明確區分開公司的實有資本和注冊資本。注冊資本是設立公司初期投資者對于公司運營及各股東預估出資進行綜合的內容，而實有資本重在強調公司當時當下所實際擁有的資本狀況。在認繳登記制下，若公司依法設立后，股東沒有按期如數繳納其認繳的出資，并不意味著公司沒有等數額的資產，它反映出的是公司的部分資本處于應收而未收的狀態，是以債權形式存在的注冊資本。當股東繳納了其認繳的出資后，公司原本的應收資本就轉為了實有資本，債權轉變為實際擁有的資金、土地使用權等。此外，需要強調的是，注冊資本實繳登記制轉為認繳登記制，不是說設立公司不需要注冊資本；沒有了最低限額，也不是不再需要注冊資本。

4.1.3 對股東的出資方式，實行寬容、合理的審核規則

認繳制中，法律不再要求股東在設立公司時的實際出資，那么相應的，登記機關也要在對申請設立的公司進行審核時采取寬容、合理的態度，不應像先前的實繳制下的審核一樣嚴格，否則實際操作就會背離法律。此外，股東可以利用章程對何時出資、如何出資進行內部約定，但只有內部約束力，不得以此對抗股東之外的其他人，不影響在出現問題時他們對外需承擔的責任。若公司章程中并沒有對股東出資方式進行約定的條文，登記主管機關應當遵守意思自治原則，不得以此為由拒絕進行登記。當然，上文所說的寬容，并不是對申請者睜一只眼閉一只眼，而是在合理合法的范圍內不再嚴苛。公司登記部門在審核時不能再照搬照套《公司法》第27條、第82條的相關規定，而要在領悟新《公司法》的精神理念的基礎上，變通靈活地審核注冊資本一項，只要認繳注冊資本不違法，合情合理，則應當認可。

但是要注意的是，認繳登記制的實行并不代表可以不繳，法律并沒有漏洞可鉆。新的認繳制的重點在于把實繳的時間和數目讓步給各股東進行約定。對于載入章程的時間和數目，各股東應按時按量完成，否則需要對其他人承擔違約責任。雖然在法律上成立“一元公司”是可以的，但是在實際中公司成立及運行也需要一定的起始資金，真正設立“一元公司”是不合實際的。如果不進行實繳出資，而以股東的個人資產投入公司的運營，很可能會導致公司財產與個人財產區分不明，造成需要股東以個人財產承擔公司責任的情況。

4.2 應當對公司交易相對人的風險進行防控

4.2.1 建立健全公司信息公示、共享制度，重構公司信用機制

注冊資本從實繳登記制往認繳登記制的轉變，不僅是注冊資本登記制度表面上的改變，還包涵著對我國市場經濟信用機制的重構。在改革之前，由于實行注冊資本實繳登記制，資本代表著公司實力、信用程度、投資風險，因此公司的注冊資本具有很高的地位，也形成了注冊資本實繳登記制和司法審判責任追究制相結合的信用機制。只有盡快重建與注冊資本認繳登記制相適應的新的信用體系，才能有效地控制公司交易相對人的交易風險，維護社會經濟秩序的穩定。

這里的信用問題實際上指的是兩位或多位當事人之間相互的了解的程度，也就是他們之間的信任關系如何的問題。“信息不對稱是導致信用問題的重要因素之一”。注冊資本認繳登記制中的注冊資本并不能真正代表該公司在現實中的償付能力，更不能反映該公司是否能夠做到誠實守信，與公司進行交易的相對人對于自身的風險預估就很難進行。所以，我們實行注冊資本認繳登記制就要改變依托注冊資本判斷一個公司的信用程度的傳統思想，政府部門也要跟進信息公開系統，從而保障交易者對交易風險進行有效的控制和防范。

4.2.2 審慎而積極地適用公司人格否認制度

努力完善公司法人人格否認制度并進行慎重、積極地運用，追究濫用公司人格、出資顯著不足等股東的責任。公司人格否認制度不是完全否定公司的獨立人格，而是為了保護交易相對人、債權人及社會的利益，組織股東濫用公司的獨立法人人格制度。股東不實出資是揭開公司的面紗，找到公司獨立人格背后的股東，要求股東承擔公司的債務和其他責任，以實現公平、正義。公司人格否認制度的基本規定是法律為預防和控制經濟活動中各交易主體可能遇到的潛在交易風險而采取的重要措施，然而它在實踐操作中的應用顯然沒有達到預期的作用。公司人格否認制度于我國而言，相較其他制度更是一項原則性的制度，在實踐中并不易操作。在注冊資本實繳登記制的背景下，不實出資、虛假出資等很容易被發現，并能依據所查實的情況追究相關人的責任，使得公司法人人格獨立制度毫無用武之地。而如今的注冊資本認繳登記制度，導致以往的追責體制失去了理論基礎，在這種情況下，我們就應當恰到好處地利用好公司法人獨立人格制度，保護公司交易相對人、債權人、社會公眾的利益。

4.3 加強對公司監管的力度

4.3.1 加強各執法部門間的合作，提高執法的強度

一是要整合工商內部執法力量。我們目前還存在執法隊伍不充實的情況，在組建社區聯絡小組、專門業務專人管等制度的同時，還要加強對執法隊伍的監督。二是要加強協同監管，在堅持黨和政府的領導的前提下，要重視領導小組的協調作用，有效增強監管執法，形成“政府領導、屬地負責、部門聯動、綜合治理”的工作格局。三是要加強行業監管的力度，要求行業協會發揮自己的作用，鼓勵各公司樹立自我防范的意識，設立相應的機制，讓公司自律自治，減少相關部門的監管負擔，營造一個良好的行業環境。依據“寬登記嚴監管”的行業準則，促使公司在大環境中形成優秀的公司文化，從根本上減少違法違規行為的出現。

4.3.2 加強對公司各階段的監督管理

為體現現行法律法規的懲罰作用，相關部門應當細化信息公示、經營者異常名錄、嚴重違法企業名單等制度，還要著手增強對公司登記和注冊資本的實時監督，具體可從以下幾個方面進行。第一，要細化對新設立的公司的章程的審核查看。現實中存在這種情況，有的公司在章程中沒有規定投資人一定要在6個月內繳足所認繳的注冊資本，投資人就會一直拖延繳納期限，導致實際的資金根本沒有到賬，給公司債權人的利益造成危害。若發現這種情況，并且申請人不能以正當理由予以說明的，部門工作人員應當要求申請人重新提交有約定的公司章程，以規避虛假認資帶來的風險。第二，要提高對于注銷登記的管理。若不嚴格管理公司的注銷登記，那么很可能出現新設公司不實繳納注冊資本，達到非法目的后就注銷公司，如此帶來的后果就會很難認定和追責。因為認繳的注冊資本不轉變成實際繳納的注冊資本，公司承擔債務就難以實現。當一個公司申請注銷時，如果發現其設立的認繳的注冊資本還未實繳完畢，則應當要求該公司先繳納完畢后才進行注銷登記的程序。相關部門應當在投資人申請設立公司時就此項進行說明，以免投資人不合實際地填寫認繳資本。第三，要注意對實際繳納認繳資本期限的審查。當股東為公司法人或組織時，該期限不應超出其存續期間；當股東為自然人時，該期限不應超出合理的年齡期間。第四，要限制股東對非貨幣出資的認繳期限。非貨幣出資與貨幣出資相比存在一定的風險性，非貨幣出資在現實中可能存在毀損、滅失的風險，若不及時辦理過戶登記，可能造成出資物貶值或者滅失。因此，對于非貨幣出資的，也應當設置合理的認繳期限，在期限內應當交付的要及時交付并辦理過戶登記，避免產生滅失、貶值等情形，或者產生虛假認繳出資等不良后果。

5 結語

隨著新《公司法》的審議通過，標志著我國注冊資本登記制度正式由實繳登記制改為認繳登記制。這一改革使得公司設立的活力大增，市場競爭力增強，產品服務得到優化，但與此同時，想要使其得到更好的實行也存在著一些挑戰，例如存在與現行法律法規有沖突、缺乏完善的市場主體誠信體系或者說與特殊行業的實際要求相悖等。在這種情況下，我們應當對其進行深入研究和分析，提出相應的方法予以解決，如對公司設立制度進行完善、加強對媒體和平臺的利用及公司監管的力度等，以致力于讓認繳登記制更好地促進社會經濟活動的發展。

參 考 文 獻

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[責任編輯：高海明]