論企業重組方式選擇中的稅收考量

◆陳斌才

內容提要：企業重組的核心是企業法律結構的調整和經濟結構的優化。企業重組有不同的重組方式，重組方式對企業重組價格的確定、法律責任的分配、重組后的企業整合以及盈利能力的提升等一系列問題會產生重大影響。企業重組方式的選擇，需要考量的因素包括重組目的、重組風險、重組成本、重組中的稅收負擔等。文章主要分析影響企業重組方式的因素，重點是如何根據稅收負擔的變化選擇恰當的重組方式。

企業重組是企業資產、技術等生產要素優化配置的主要方式之一，企業重組由重組目標的確定、重組方式的選擇、重組對價的確定等若干要素構成，其中重組方式的選擇對重組價格的確定、法律責任的分配、重組后的企業整合以及盈利能力的提升等一系列問題會產生重大影響。本文主要分析企業重組方式選擇中的稅收考量問題。

一、企業重組的方式及特點

按照《財政部 國家稅務總局關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱“59號文件”）的表述，企業重組是指企業在日常經營活動以外發生的法律結構或經濟結構重大改變的交易，包括企業法律形式改變、債務重組、股權收購、資產收購、企業合并、企業分立六大類。

（一）法律形式改變

企業法律形式改變是指企業注冊名稱、住所以及企業組織形式等的簡單改變，如合伙企業變更為有限責任公司，有限責任公司變更為股份有限公司等，但符合“59號文件”規定其他重組的類型除外。

從民商法的角度看，企業法律形式的改變可能會導致相關法律主體權利義務關系發生變化。如，合伙企業的普通合伙人對合伙企業的債務承擔無限責任，而有限責任公司的股東對公司債務承擔有限責任。如果合伙企業變更為有限責任公司，投資人就從負無限責任變為負有限責任。從稅收的角度看，企業法律形式的變化可能會導致企業涉稅事項發生重大變化。如，有限責任公司變更為股份有限公司，無清算環節的所得稅；但有限責任公司變更為合伙企業，需要繳納清算環節的所得稅。

（二）債務重組

債務重組是指在債務人發生財務困難的情況下，債權人按照其與債務人達成的書面協議或者法院裁定書，就其與債務人的債務做出讓步的事項。如果債權人對債務人沒有做出讓步，不屬于債務重組。

從企業持續經營的角度看，如果債權人對債務人做出讓步，債務人的生產經營得以延續；如果債權人拒絕對債務人做出讓步，債務人可能會破產，債權人的損失可能會更大。從稅收的角度看，債務人取得了債務重組收益，將產生相關的所得稅納稅義務；債權人發生的債務重組損失，將影響債權人所得稅事項的變化。

（三）股權收購

股權收購是指一家企業（以下稱為收購企業）購買另一家企業（以下稱為被收購企業）的股權，以實現對被收購企業控制的交易。收購企業支付對價的形式包括股權支付、非股權支付或兩者的組合。

股權收購屬于產權交易，收購的最終標的是目標公司股權所對應的資產、技術、勞動力等一攬子生產要素。股權收購的目的是通過股權控制目標公司，其優點是決策程序簡單，稅收負擔輕，收購成本低，沒有資產收購可能存在的資產轉移受限、特許經營資格轉移受限等限制性因素。股權收購的缺點是收購方有可能承擔目標公司的潛在負債，對于并購而言，這可能是導致并購后整合失敗的主要因素。

（四）資產收購

資產收購是指一家企業（以下稱為受讓企業）購買另一家企業（以下稱為轉讓企業）實質經營性資產的交易。受讓企業支付對價的形式包括股權支付、非股權支付或兩者的組合。

資產收購屬于資產交易，收購的標的是目標公司資產的集合、資產組、營業或者業務。資產收購的目的是優化企業的資產配置，其優點是收購方只承繼目標公司的資產，目標公司的負債由目標公司自行承擔，無潛在債務。但資產收購的缺點是資產過戶手續煩雜，而且有些資產所有權的轉移以及與之相關的特許經營權的轉移可能受國家相關法律的限制。另外，資產收購稅收負擔重，收購成本高。

（五）企業合并

企業合并是指一家或多家企業（以下稱為被合并企業）將其全部資產和負債轉讓給另一家現存或新設企業（以下稱為合并企業），被合并企業股東換取合并企業的股權或非股權支付，實現兩個或兩個以上企業的依法合并。

企業合并涉及合并方、被合并方以及被合并方股東等多個交易主體，屬于產權交易。企業合并的目的是合并方取得被合并方的資產、業務以及勞動力等生產要素，其優點是合并方全面承繼了被合并方的生產要素，與合并相關的稅收負擔輕。缺點是合并后被合并方的商譽等無形資產將不復存在，合并方有可能承擔被合并方的潛在負債，資產的過戶手續煩雜，合并后的整合成本也高。

（六）企業分立

企業分立是指一家企業（以下稱為被分立企業）將部分或全部資產分離轉讓給現存或新設的企業（以下稱為分立企業），被分立企業股東換取分立企業的股權或非股權支付，實現企業的依法分立。

企業分立涉及分立方、被分立方以及被分立方股東等多個交易主體，屬于產權交易。企業分立的目的或者是為了使生產的專業化分工更細，或者是由于股東間的意見分歧等原因而分家。企業分立的優點是可以對分立出去的業務做的更深、更細，企業決策統一高效，稅收負擔也比較輕。缺點是分立后的企業要對分立前的債務承擔連帶責任，資產的過戶手續煩雜，如果是新設分立，還會損失被分立方的商譽等無形資產。

最后需要說明的是，以上六種重組方式均屬于單一重組，但實務中的企業重組多屬于兩種或兩種以上方式的組合重組，如先企業分立后股權收購，先債務重組后企業分立再股權收購等。另外，在重組實務中，企業重組除“59號文件”規定的六種重組方式外，還包括其他類型的重組，如資產劃轉、資產置換等。

二、企業重組方式選擇的影響因素

重組方式是企業重組的構成要素之一，其對重組價格的確定、重組中法律責任的分配、重組后的企業整合以及盈利能力的提升等一系列問題將產生重大影響。企業重組方式的選擇，需要考慮的因素主要包括重組目的、重組風險、重組成本、重組中的稅收負擔等。

（一）重組目的對重組方式的影響

企業重組的目的是確定企業重組方式的決定性因素。企業重組，有些以減輕債務為主要目的，有些以獲取資產為主要目的，有些以獲取人員、技術等生產要素為主要目的，也有一些以減輕稅收負擔為主要目的。以減輕債務為主要目的企業重組，應當選擇債務重組；以獲取資產為主要目的企業重組，應當選擇資產收購；以獲取資產、人員、技術等生產要素為主要目的的企業重組，應當選擇股權收購、企業合并或企業分立。

即使在同一重組方式下，重組各方也會根據重組目的選擇具體的重組方式。如企業合并，如果合并方以獲取被合并方的資產、人員等基礎生產要素為主要目的，可能會選擇正向并購，由合并方直接兼并被合并方。如果合并方以獲取被合并方的商譽等無形資產或經營資質為主要目的，可能會選擇反向并購，由被合并方兼并合并方，被合并方以定向增發股票的方式給合并方的股東支付合并對價，合并方股東以獲取被合并方股權的方式控制被合并方。

（二）重組風險對重組方式的影響

重組風險指企業重組過程中重組事項、重組成本的不確定性以及重組后企業整合、盈利能力的不確定性，重組風險是影響企業重組的重要因素。企業重組風險既因重組方式的不同而不同，也因重組進程的不同而不同。與企業重組方式相關的風險包括資產收購中資產轉移受限的風險，股權收購、企業合并中可能存在的潛在債務，企業分立中可能存在的連帶責任等。與企業重組進程相關的風險包括重組盡職調查可能存在的疏漏、重組談判中可能存在的失敗以及重組后的企業整合風險等。

企業重組方式的選擇，總的原則是趨利避害，盡可能回避不同重組方式所可能產生的風險。企業重組方式的選擇包括以下幾個方面：一是收購過程中如果收購方做出收購決策時不可控因素較小，可以由收購方直接收購目標公司；如果不可控因素較大，如股東意見難以達成一致，應當通過設立收購公司的方式，以收購公司為收購主體進行收購。二是如果擬收購資產所有權的轉移受限，或目標公司存在潛在債務的可能性較小，應當選擇股權收購；否則，應當選擇資產收購。三是如果目標公司的管理團隊、人員素質等非資產要素的不確定性較大，或重組后的整合風險比較大，應當選擇資產收購；否則，應當選擇股權收購、企業合并或企業分立。四是如果目標公司的盈利水平比較穩定，應當選擇股權收購；否則，應當選擇資產收購。

（三）重組成本對重組方式的影響

重組成本是企業重組中不可忽視的一個重要因素，重組成本分狹義的重組成本和廣義的重組成本。狹義的重組成本包括重組前的盡職調查等決策性成本，重組過程中的資產轉移、股權過戶等運營性成本和稅收成本，重組完成后的企業整合成本等。廣義的重組成本除包括狹義重組成本的元素外，還包括因企業重組而放棄的潛在收益等，如因企業重組而不得不放棄其他投資機會所可能帶來的收益。影響企業重組成本的因素很多，其中重組方式是影響企業重組成本的一個重要因素，不同的重組方式會產生不同的重組成本。

企業重組，在其他因素不變的情況下，應當比較不同重組方式對重組成本的影響，選擇重組成本最低的重組方式。在不同的重組方式中，資產收購的優點是重組后的整合成本比較低，缺點是由于存在資產的轉移，重組的運營成本比較高，稅收負擔比較重。股權收購的優點是無資產的轉移，重組的運營成本比較低，稅收負擔比較輕；缺點是重組后的整合成本比較高。企業合并、企業分立的優點是稅收負擔比較輕，原機構、人員等生產要素也都得以延續；缺點是這兩種重組方式都存在資產的轉移，重組中的運營成本和重組后的整合成本都比較高。

三、企業重組方式選擇中的稅收考量

（一）企業重組中涉及的稅收

企業重組的稅收負擔是重組成本的重要組成部分。企業重組的稅收負擔，既包括重組過程中負擔的稅收，也包括重組完成后重組各方稅收負擔的變化；既包括企業所得稅負擔的變化，也包括增值稅、土地增值稅、契稅、個人所得稅等負擔的變化。由于企業重組中不同重組方式下可能存在的雙重征稅、雙重不征稅以及稅負轉嫁等因素的影響，選擇不同的重組方式，將產生不同的稅收負擔。本文重點討論資產收購、股權收購、企業合并、企業分立四種重組方式下，企業所得稅負擔對企業重組方式選擇的影響。

（二）企業重組的所得稅待遇

企業重組的企業所得稅待遇分兩種情況。一是適用一般性稅務處理規定的企業重組（以下簡稱一般重組）。其稅務處理原則是，放棄資產的一方確認資產的轉讓所得或損失，受讓資產的一方以資產的公允價值作為計稅基礎，稅收優惠、未彌補虧損等稅收權益終結。二是適用特殊性稅務處理規定的企業重組（以下簡稱特殊重組）。其稅務處理原則是，放棄資產的一方不確認資產的轉讓所得或損失，受讓資產的一方以該資產的原計稅基礎作為計稅基礎，稅收優惠、未彌補虧損等稅收權益延續。站在國家的角度看，特殊重組的實質是遞延納稅，重組各方把本應在重組當期繳納的稅收，遞延到重組后繳納。站在納稅人的角度看，由于稅制設計方面的原因，不同重組方式下的特殊重組，有可能存在雙重征稅、雙重不征稅以及稅負轉嫁等問題，這會影響納稅人對企業重組方式的選擇。

（三）特殊重組中的重復征稅問題

按照“59號文件”的規定進行企業所得稅處理，股權收購、資產收購如果選擇特殊重組，就會產生雙重征稅或雙重不征稅的問題。以下以股權收購為例進行分析。

A公司向B公司收購其持有甲公司的股權，甲公司股權公允價值1000萬元，計稅基礎600萬元；A公司通過定向增發，以公允價值1000萬元的本公司股票給B公司支付收購對價。股權收購完成的一年后，A公司以1200萬元的價格轉讓甲公司股權，B公司以1300萬元的價格轉讓A公司股權。該項業務，選擇一般重組和特殊重組，企業所得稅負擔比較如下：

表1 一般重組和特殊重組稅收負擔的比較 單位：萬元

通過以上分析可以看出，特殊重組和一般重組相比，多產生應稅所得400萬元。之所以出現這種情況，是因為B公司持有甲公司股權的計稅基礎，既向后遞延給了A股權，又向外轉移給了A公司，由于雙重減少了計稅基礎，所以存在重復征稅的問題。反之，本例中，如果B公司持有甲公司股權的公允價值低于計稅基礎，選擇特殊重組，就會存在雙重不征稅的問題。

（四）特殊重組中的稅負轉嫁問題

按照“59號文件”的規定進行企業所得稅處理，企業合并、企業分立如果選擇特殊重組，就會產生稅負轉嫁的問題。以下我們以企業合并為例進行分析。

A公司吸收合并B公司，B公司的股東是甲公司，甲對B的初始投資成本為500萬元。合并時B公司資產的公允價值1000萬元，計稅基礎600萬元。A公司通過定向增發，以公允價值1000萬元的本公司股票給B公司的股東甲公司支付合并對價。合并一年后，A公司將并入資產以1200萬元的價格轉讓，甲公司將A公司股權以1300萬元價格轉讓。該項業務，選擇一般重組和特殊重組，企業所得稅負擔比較如下：

表2 一般重組和特殊重組稅收負擔的比較 單位：萬元

通過以上分析可以看出，企業合并選擇特殊重組，總體稅收負擔未發生變化。但是對于被合并方B公司而言，其稅收負擔轉嫁給了合并方，稅收負擔減輕；對于合并方A公司而言，接受了B公司轉嫁的稅收負擔，稅收負擔加重；對于被合并方的股東甲公司而言，將本應在重組當期繳納的稅款遞延到重組后繳納，實現了遞延納稅，享受了資金的時間價值。

（五）企業重組方式選擇中的稅收考量

綜上所述，不同的重組方式將產生不同的稅收負擔。即使在同一重組方式下，選擇一般重組和特殊重組，也會產生不同的稅收負擔。重組各方在選擇重組方式時，在其他因素不變的前提下，應當盡可能選擇對己方稅收負擔最輕的重組方式。選擇重組方式的原則是，如果重組各方的現金流充沛，可以選擇一般重組，在重組當期納稅；否則，應當選擇特殊重組，以享受遞延納稅產生的資金時間價值。在特殊重組下，如果重組資產的公允價值大于計稅基礎，應當將企業重組架構為企業合并或企業分立，避免資產收購、股權收購產生的重復征稅問題；反之，如果重組資產的公允價值小于計稅基礎，應當將企業重組架構為股權收購或資產收購，以享受由此產生的雙重不征稅待遇。

最后需要說明的是，企業重組方式的選擇，受重組目的、重組風險、重組成本、重組稅收負擔等多重因素的影響。重組方式的選擇，需要對影響企業重組的所有因素綜合分析，比較不同重組方式的利弊得失，綜合判斷，選擇最優的重組方式。切不可顧此失彼，過分強調某種因素而忽略了其他因素對重組方式的影響，給企業重組的成功實施及重組后的整合留下隱患。