未享受到失業保險，能否要求單位賠償損失

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小保：

我于2015年1月被一家公司錄用，簽訂了為期兩年的勞動合同。2017年1月合同期滿后續簽了兩年的勞動合同。公司在我當初入職時就按規定為我繳納了各項社會保險費。2017年12月的一天，我在爭吵中打傷了車間主任，公司以我嚴重違反規章制度為由，將我辭退。兩周后，我去失業登記機構辦理登記，被告知公司并未報送相關材料，無法登記。我去公司交涉，公司領導說我是因違紀被開除，不符合享受失業待遇的條件，因而拒絕報送失業登記所需材料。我認為自己有資格享受失業待遇，要求公司賠償。

請問：我的賠償要求法律會支持嗎？

俞勝武

俞勝武：

你的賠償請求受到法律支持。

根據《社會保險法》第四十五條的規定，失業人員從失業保險基金中領取失業保險金并享受基本醫療保險等其他失業保險待遇，必須具備三個條件：其一，失業前已繳納失業保險費滿一年。其二，非因本人意愿中斷就業的。這里的“非因本人意愿中斷就業”，根據人社部《實施〈社會保險法〉若干規定》第十三條的規定，主要包括以下情形：勞動合同依法終止的；用人單位解除勞動合同的；被用人單位辭退、除名、開除的；勞動者基于用人單位有《勞動合同法》第三十八條規定的過錯情形而主動辭職的。其三，已經進行失業登記并有求職要求。《失業保險條例》第十六條規定：“城鎮企業事業單位應當及時為失業人員出具終止或者解除勞動關系的證明，告知其按照規定享受失業保險待遇的權利。”失業人員辦理失業登記，需要用人單位自終止或者解除勞動關系之日起15日內向社保經辦機構報送相關材料，包括失業人員的名單、參加失業保險及繳費情況的證明等。報送上述材料是用人單位應當履行的附隨義務和法定義務。

本案中，你參加社會保險已滿一年，也并非自己主動辭職，因此只要進行了失業登記就可以享受失業待遇。可是，該公司不僅沒有告知你按規定有享受失業保險待遇的權利，還說你不符合享受失業保險的條件，并且拒絕向社會保險經辦機構報送失業登記所需的材料，即不履行上述附隨義務，以致你無法辦理失業登記，故在失業期間無法領取失業保險金和享受其他失業保險待遇，你顯然由此遭受了經濟損失，因此有權要求該公司賠償。公司應當按月賠償你12個月的失業保險金和醫療補助金等。

小保

圖/ 俞菲

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無法享受養老保險待遇，能否訴請用人單位賠償

小保：

我現在隨兒子在福州市居住，退休前是江蘇常州一家公司的職工。我在該公司連續工作16年，但由于種種原因，該公司一直未按規定為我辦理養老保險。2018年2月，我到法定年齡辦理了退休手續。退休后，由于無法領取養老金，且又無法補辦相關手續，曾多次要求公司賠償我的損失，但公司一直不予解決。

請問：我可否把該公司告上法庭？我的損失該如何計算？

方遠傳

方遠傳：

法院會立案受理你與該公司的爭議。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條規定：“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續，且社會保險經辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發生爭議的，人民法院應予受理。”你的情形明顯適用該規定。

關于損失的數額和計算標準，目前全國無統一規定。由于你是江蘇企業的退休職工，所以應當按照江蘇省的有關規定來主張權利。江蘇省高級人民法院、江蘇省勞動人事爭議仲裁委員會《關于審理勞動人事爭議案件的指導意見（二）》第二十條規定：“勞動者超過法定退休年齡請求用人單位賠償養老保險待遇損失，且經社會保險經辦機構審核確實不能補繳或者繼續繳納養老保險費的，自該用人單位依法應當為勞動者辦理社會保險之日起，如果勞動者在用人單位連續工作未滿十五年，用人單位應按照每滿一年發給相當于一個月當地上一年度職工月平均工資標準一次性支付勞動者養老保險待遇賠償。如果勞動者在用人單位連續工作滿十五年，用人單位應按統籌地區社會保險經辦機構核定的，以當地最低社會保險繳費基數為繳費基準，并按其應當繳費年限確定養老金數額，按月支付勞動者養老保險待遇，并隨當地企業退休人員養老金水平調整而調整。”

小保

讓舒心的笑容綻放在風雨彩虹中

因調崗被二次試用，可否主張正式工待遇

小保：

我大學畢業后入職某公司的行政崗位，雙方簽訂了為期兩年的勞動合同，約定試用期為兩個月，試用期內月工資3600元，轉正后月工資4500元。2018年6月底，雙方的勞動合同期滿，公司要把我調整到銷售部門，我表示同意。在正式續簽合同時，公司稱因調了崗位，需再約定兩個月的試用期，試用期內月工資為銷售崗位最低檔工資的80%即4000元。我提出異議，公司則解釋說崗位發生了變化，須有一個學習、適應的過程，約定試用期是必要的，給銷售崗位80%的工資也是合理的。

請問：公司的說法合理嗎？

曲小沂

曲小沂：

該公司重復約定試用期無疑是違法的。

試用期是用人單位與新錄用的勞動者在勞動合同中約定的相互考察了解的時間，用人單位對初次入職的勞動者可以約定試用期，但不能重復約定試用期。我國《勞動合同法》第十九條第二款規定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”這就是說，同一勞動者在同一用人單位無論是續簽勞動合同，還是調崗、晉升、降職等，都不能再次約定試用期。本案中，你的第一份勞動合同到期后，公司同意和你續簽，這說明該公司對你的品質、精神狀態、工作能力等各方面表現都是認可的。因此盡管調了崗，也無需且不能再次約定試用期來進行考察。該公司再次約定試用期本已違法，只按銷售崗位工資80%的標準向你支付試用期內月工資更是錯上加錯。你有權主張再次約定的試用期條款無效，要求享受正式工的待遇，月工資標準至少應當按該公司銷售崗位的最低檔工資執行。另外，由于重新約定的試用期依法不成立，因此當你不能勝任銷售崗位時，該公司也不得以你“在試用期間被證明不符合錄用條件”為由解除勞動合同，否則為違法解約。

小保

社保折現的協議是否有效

小保：

我于一年前入職一家設備維修公司，雙方簽訂了三年期限的勞動合同，另外還訂立了一份《社保補償協議》。《社保補償協議》中約定，我個人不要求設備維修公司為我繳納社會保險費，設備維修公司將每月社保費用折現為500元支付給我，我自行承擔放棄繳納社保費的相關法律后果等。

請問：該份協議是否有效？如果我現在以設備維修公司沒有為我繳納社保費為由辭職，能否要求公司支付經濟補償金？

江新珉

江新珉：

首先，雙方所簽訂的《社保補償協議》是無效的。參加社會保險和繳納社會保險費是征繳范圍內的用人單位和勞動者的法定義務，必須嚴格依照法律規定的標準向社會保險經辦機構繳納社保費，用人單位和勞動者只有參加和繳納的義務，而沒有放棄的權利。結合本案，該協議是無效的。

其次，如果你以設備維修公司沒有為你繳納社保費為由辭職，可以要求設備維修公司支付其經濟補償金。《勞動合同法》第三十八條規定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同。《勞動合同法》第四十六條規定，勞動者依照本法第三十八條規定解除勞動合同的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償。本案中，盡管雙方簽訂有《社保補償協議》，你也領到了每月500元的社保費，但并不代表用人單位履行了繳納社保費的法定義務，因此，如果你以某設備維修公司沒有為你繳納社保費為由辭職，是可以要求設備維修公司按規定支付經濟補償金的。

再次，你還有權要求設備維修公司補交社保費或者賠償損失。由于雙方所簽訂的《社保補償協議》無效，因此你在辭職時，除了有權主張經濟補償金外，還可以要求設備維修公司為你補辦社保手續、補繳社保費。設備維修公司在補繳了社保費后，你應當將已經領取的社保費返還給設備維修公司。如果設備維修公司向社會保險經辦機構補辦社保不成，導致無法享受社會保險待遇，你還有權要求設備維修公司賠償損失。設備維修公司在進行賠償時，可以從賠償額中扣減已經支付給你的每月500元社保費。

小保

工廠強迫工人連續加班，我們該怎么辦

小保：

前不久，我所在的工廠為趕制一批服裝，安排工人每天工作12小時。我和姐妹們由于連續加班一周，非常疲勞，拒絕繼續加班，沒想到廠方竟然指使保安辱罵、毆打我們，強迫我們加班，不準我們走出工廠大門。我們提出解除勞動合同，廠方表示按法律規定只能在一個月后走人，如果立馬走人則要賠償廠里的損失。

請問：廠方的要求合法嗎？我們該怎么辦？

趙婕

趙婕：

首先，廠方的加班安排是違法的。《國務院關于職工工作時間的規定》第三條規定：“職工每日工作8小時、每周工作40小時。”《勞動法》第四十一條規定：“用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時。”據此，廠方顯然是違法的。

其次，你們有權立即解除合同。《勞動合同法》第三十八條第二款規定：“用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。”本案中，廠方是用暴力和非法限制人身自由的手段強迫你們加班，根據上述規定，你們以此為由提出辭職，可以立馬走人。廠方要你們賠償損失，無任何法律依據。相反，廠方應依法向你支付經濟補償金。

最后，為保護勞動者的人格尊嚴和人身自由權，《勞動法》第九十六條規定：“用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的，由公安機關對責任人員處以15日以下拘留、罰款或者警告。”《刑法》第二百二十四條規定了強迫勞動罪，即以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節嚴重的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；單位犯該罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照上述規定處罰。據此，你們可向勞動行政部門舉報，對該廠的違法行為進行處罰，直至追究其強迫勞動罪的刑事責任。

小保

因治安拘留被單位解聘，能否索要賠償金

小保：

我曾因酒后駕車被公安機關處以10天的治安行政拘留。期滿釋放后，我即被公司以曠工為由解聘。我要求公司支付賠償金。可公司認為，其承擔支付賠償金責任，必須是以非法解除勞動合同為前提，而其之所以解聘，是因為我違法在先，其并無不當。

請問：公司的理由成立嗎？

趙莉潔

趙莉潔：

公司的理由不能成立，其必須向你支付賠償金。

《勞動合同法》第八十七條規定：“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。”即公司究竟應否向你支付賠償金的關鍵，在于其解除勞動合同的行為是否“違反本法規定”。根據《勞動法》第三十九條之規定，用人單位由于勞動者的錯誤而解除勞動合同的情形，限于“嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度”“嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害”“同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正”“被依法追究刑事責任”等四種，《勞動合同法》第二十五條也有相似的內容。結合本案，一方面，很明顯，你的情形不屬于前三種。另一方面，你的行為也不屬于第四種情形，即“被依法追究刑事責任”范圍。因為《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第二十九條規定：“勞動者被依法追究刑事責任的，用人單位可依據勞動法第二十五條解除勞動合同。‘被依法追究刑事責任’是指：被人民檢察院免予起訴的、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據刑法第三十二條免予刑事處分的。勞動者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動合同。”你雖然被限制人身自由，但卻并沒有經過法院判決或檢察院公訴及決定免予起訴，只是由公安機關作出，性質上不屬于刑事制裁而屬于治安拘留。

小保

工傷員工無奈放棄調崗，單位同樣須支付傷殘津貼

小保：

我在上班期間不慎摔倒，經有關部門認定為工傷后，公司考慮我已被確定為六級傷殘，無法繼續從事原工作，而將我調崗至相對輕松的銷售崗位。由于我平時行走不便，僅上崗半個月就不得不放棄，在家休息了5個月。近日，我主動提出與公司解除勞動合同，并要求公司支付在家休息5個月間的傷殘津貼。公司雖然同意解除勞動合同，但卻拒絕支付傷殘津貼，理由是可以獲得傷殘津貼的前提是公司沒有為我安排工作，在其已經為我安排工作，我自己不能勝任的情況下，無權獲取傷殘津貼。

請問：公司的理由成立嗎？

賴薇紅

賴薇紅：

公司的理由不能成立，即其必須向你支付在家休息5個月間的傷殘津貼。

《工傷保險條例》第三十六條規定：“職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：……(二)保留與用人單位的勞動關系，由用人單位安排適當工作。難以安排工作的，由用人單位按月發給傷殘津貼，標準為：六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規定為其繳納應繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當地最低工資標準的，由用人單位補足差額……”雖然其中已將“難以安排工作”作為用人單位按月發給傷殘津貼的條件，但并不等于只要用人單位安排了工作，便可以規避責任。因為對于用人單位來說，其安排的工作必須是適合工傷職工的勞動，包括符合其身體傷殘的具體情況、履職能力、文化程度、技術水平、心理狀態等等，盡可能給予工傷職工更好的安置和精神撫慰，即“難以安排工作”的確定，取決于用人單位與職工雙方主、客觀的實際條件。如果用人單位雖已安排工作，但勞動者基于自身實際而無法接受或適應，也應按“難以安排工作”論處。本案中，你屬于“難以安排工作”之列，公司應當根據你的月工資標準，每月向你支付60%的傷殘津貼。

小保

注：以上稿件由安徽警官職業學院潘家永、江西省興國縣人民法院顏東岳解答。若有疑義，歡迎讀者來信來電，以便本刊完善問題解答。