論商業(yè)秘密的法律保護(hù)

曙艷

摘 要：我國將商業(yè)秘密作為法律所保護(hù)的對象實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)雖然只有十幾年的短暫歷史，但是經(jīng)過多方共同的努力在保護(hù)商業(yè)秘密的實(shí)踐過程中取得了諸多研究成果。但是目前的法律條文對于侵犯商業(yè)秘密保護(hù)的還存在諸多不足之處，由于商業(yè)競爭的愈加激烈，加深對于信息的保護(hù)制度已然成為必然的趨勢。尤其伴隨著網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展商業(yè)秘密的泄露及被盜用的風(fēng)險(xiǎn)大大上升，這就要求我們有新的立法來保護(hù)相關(guān)的問題。

關(guān)鍵詞：立法目的及意義 保護(hù)與救濟(jì)

一、商業(yè)秘密的法律保護(hù)

（一）商業(yè)秘密的立法目的及意義

經(jīng)濟(jì)發(fā)展有著其自身的內(nèi)在的規(guī)律，其中出現(xiàn)的各種矛盾以及糾紛的解決也有其相應(yīng)的機(jī)制。但是也有不足的地方，需要用法律等具有強(qiáng)制性作用的社會規(guī)范來加以調(diào)整使達(dá)到最佳的效果。就商業(yè)秘密來說僅僅依靠經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)部調(diào)整和人們的自覺意識是不夠的，需要以各方面的立法的形式加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)。 因各國的發(fā)展的出發(fā)點(diǎn)不同其立法目的也存在個(gè)不同理由。

1.維護(hù)市場秩序與競爭

日本、德國和我國都將保護(hù)商業(yè)秘密納入反不正當(dāng)競爭法中，強(qiáng)調(diào)其保護(hù)商業(yè)秘密的首要目的是保護(hù)商業(yè)秘密在商業(yè)交易中的公平秩序和遵守商業(yè)道德，自覺維護(hù)市場競爭秩序。根據(jù)我國《競爭法》第10條的條文對侵權(quán)人的行為表述有以盜竊、誘騙、威脅等不當(dāng)手段獲取秘密信息。泄露、使用以不當(dāng)手段獲取信息持有人秘密的。違反合同內(nèi)容或保密協(xié)議要求，泄露、使用或許可他人使用其所知悉的信息。第三人明知或應(yīng)知違法行為，仍從事上述行為的 [1]。這些行為表現(xiàn)都以遵守商業(yè)規(guī)范或者遵循經(jīng)濟(jì)秩序?yàn)榱⒎康摹?quán)利人勞動成果的保護(hù)可以促進(jìn)社會各方利益的平衡和市場公平原則的規(guī)定。

2.促進(jìn)自主創(chuàng)新能力

強(qiáng)調(diào)創(chuàng)造性與新穎性是認(rèn)定商業(yè)秘密中所必需的要素，同樣也是激勵著人們?nèi)グl(fā)明創(chuàng)造。商業(yè)秘密是一種權(quán)利人已采取保護(hù)措施的信息，此措施可以保障權(quán)利人的自主發(fā)明創(chuàng)造的勞動成果的尊重與認(rèn)可，與此同時(shí)也激勵人們在市場競爭中通過自己的積極研究開發(fā)和創(chuàng)造來爭取競爭中的優(yōu)勢地位。

3.有利于保護(hù)個(gè)人隱私權(quán)

對美國競爭法重述中的評論有敘述道商業(yè)秘密法不僅僅禁止違反保護(hù)義務(wù)以及不當(dāng)?shù)那址感袨椋依诒Ｗo(hù)個(gè)人隱私權(quán) [2]，即將商業(yè)秘密的法律保護(hù)歸于隱私類別，認(rèn)為在保護(hù)一般隱私的大框架內(nèi)，商業(yè)秘密的保護(hù)只是其中一個(gè)重要組成部分。隱私顧名思義是不想讓人知道的秘密，而對隱私權(quán)的保護(hù)是有利于個(gè)人行為品格的健康發(fā)展。在商業(yè)競爭與交易環(huán)節(jié)中人們最關(guān)注的是公平交易，商業(yè)秘密的保護(hù)能夠促進(jìn)商業(yè)交易中的公平秩序和令人尊敬的個(gè)人規(guī)范。商業(yè)秘密的法律保護(hù)能夠以最有效的方法來抵抗社會上的各種不正當(dāng)?shù)母偁帲瑥亩_保商業(yè)秘密持有人的財(cái)產(chǎn)利益，就是商業(yè)利潤以及商業(yè)信譽(yù)等各方面。具體比如有利于商業(yè)秘密合法權(quán)利人的商事貿(mào)易利益以及大眾利益。泄露和侵犯商業(yè)秘密的行為是相當(dāng)于揭發(fā)他人隱私的不端行為品格 ，所以加強(qiáng)商業(yè)秘密的法律保護(hù)不僅有利于保護(hù)隱私權(quán)，反過來也有利于制止侵犯商業(yè)秘密人的行為。

（二）侵犯商業(yè)秘密的救濟(jì)方式

《競爭法》第10條對侵權(quán)行的認(rèn)定主要以上述談到的三個(gè)方面要素構(gòu)成的。就商業(yè)秘密的屬性而言《競爭法》對商業(yè)秘密的定義、行為以及責(zé)任都做出了條文規(guī)定，而《競爭法》是歸于知識產(chǎn)權(quán)法律體系范疇已得到普遍認(rèn)可 [3]。因此對商業(yè)秘密的保護(hù)類似于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)救濟(jì)，以下幾種為常見的救濟(jì)方式：

1.民事責(zé)任的保護(hù)

民事責(zé)任的保護(hù)是指根據(jù)有關(guān)法律條文對侵害信息的行為人追究違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。是指把侵害人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的民事后果視為一項(xiàng)民事權(quán)益的加以保護(hù)。是從商業(yè)秘密的法律地位而言的。行使民事救濟(jì)時(shí)最為先考慮的是侵權(quán)責(zé)任還是違約責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任，是指行為人因故意或過失實(shí)施侵害或損害別人民事權(quán)益而依法應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)馁r償義務(wù)。違約責(zé)任，是指簽訂協(xié)議的一方因違規(guī)所簽訂的內(nèi)容所應(yīng)負(fù)的民事后果。依據(jù)《競爭法》第10條描述的侵害商業(yè)秘密的行為中有一項(xiàng)為違反協(xié)議或違反有關(guān)保密的要求，泄露、使用所其握控的秘密信息 [4]。如果行為人實(shí)施了上述行為即違反了《反不正當(dāng)競爭法》的條文又違反了簽訂協(xié)議的保密義務(wù)是屬于民法上合同糾紛的違約責(zé)任。發(fā)生此種行為時(shí)權(quán)利人可以根據(jù)相關(guān)法理對法條競合的解釋要求侵權(quán)人承擔(dān)其中的一個(gè)責(zé)任。根據(jù)我國《合同法》第122條的條文因一方因違反協(xié)議要求，侵害對方利益的，遵守約定的一方有權(quán)依據(jù)上述規(guī)定要求其承擔(dān)相應(yīng)的法律后果 [5]。《合同法》第43條對簽訂協(xié)議的相關(guān)人員限制其泄露商業(yè)秘密的有關(guān)條文表述以及該法第69條和92條對簽訂合同當(dāng)事人的責(zé)任規(guī)定是對商業(yè)秘密在交易過程中和交易之后被泄露時(shí)的救濟(jì)措施。對于第三人不知是違法行為而善意使用的可以根據(jù)民事責(zé)任的過錯原則來處理，即善意第三人不承擔(dān)民事責(zé)任。對侵害方責(zé)任后果民法有停止損害、支付違約金、消除危險(xiǎn)等多條規(guī)定，對其中對損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任競爭法第20條也有明確的條紋敘述。

如果行為人侵害了權(quán)利人的商業(yè)秘密但此商業(yè)秘密仍未進(jìn)入公共所知悉的領(lǐng)域時(shí)權(quán)利人可以依法判令要求侵害人停止侵害。與此相反在判決作出前該商業(yè)秘密已進(jìn)入或擴(kuò)散至公共所知悉的領(lǐng)域，又或者要求停止侵害已毫無挽救其利益時(shí)可以依照《競爭法司解》第17條第2款的條文敘述要求賠償損失。

2.刑法保護(hù)

刑法作為法律救濟(jì)中最后一道強(qiáng)有威懾力的手段，是最嚴(yán)厲的措施也是商業(yè)秘密保護(hù)的補(bǔ)充性救濟(jì)手段。根據(jù)《刑法》第219條條文表述有以下情況即可認(rèn)定為侵犯商業(yè)秘密罪，以盜竊、誘騙、威脅等不當(dāng)手段獲取秘密信息的；泄露、使用允許他人使用以不當(dāng)行為獲取的秘密信息的；違反約定或有關(guān)保密協(xié)議要求，并有以上兩款規(guī)定的不當(dāng)行為的。對次罪的處罰有造成損失或造成嚴(yán)重后果的以及由于第三人的情況造成重大損失的根據(jù)不同情形處有期徒刑或拘役，并處罰罰金 [6]。行為人主觀故意，可觀明確實(shí)施了上述行為造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人有權(quán)根據(jù)上述規(guī)定要求其承擔(dān)刑事責(zé)任。上述的條文與《競爭法》第10條認(rèn)定商業(yè)秘密的侵犯行為極為相近，是一種補(bǔ)充性使用方法，即根據(jù)《競爭法》仍不能挽救權(quán)利人損害的或已經(jīng)造成嚴(yán)重后果或造成重大后果時(shí)適用的保護(hù)方法。

《刑法》對侵犯商業(yè)秘密的主體從《競爭法》條文的經(jīng)營者延伸到了單位犯罪，其第220條規(guī)定單位犯此罪的對單位進(jìn)行罰金，并對相關(guān)人員進(jìn)行處罰 [7]。這種負(fù)刑事責(zé)任的嚴(yán)厲規(guī)定有利于打擊侵犯商業(yè)秘密的主體，并能給權(quán)利人帶來更好的商業(yè)利益保護(hù)以促進(jìn)和激勵整體社會利益的穩(wěn)定發(fā)展。

3.行政保護(hù)

權(quán)利人可以根據(jù)工商管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第5條 [8]的要求，在商業(yè)秘密受到侵害時(shí)向工商管理部門請求處理，并根據(jù)有關(guān)程序提交侵權(quán)行為的相關(guān)資料說明以此保護(hù)自身權(quán)利。工商行政管理部門根據(jù)具體案件可以根據(jù)規(guī)定責(zé)令停止違法行為、繳納罰款、以及對權(quán)利人造成無法挽救的損失時(shí)可以扣留侵權(quán)人相關(guān)資料等 [9]。該行政法規(guī)是對反不正當(dāng)經(jīng)法進(jìn)行的進(jìn)一步擴(kuò)充與細(xì)化解釋。各級人民政府和縣級以上工商行政管理部門根據(jù)《競爭法》第3條規(guī)定為維護(hù)市場秩序創(chuàng)造良好的前提準(zhǔn)備，遏止不當(dāng)競爭行為，政府有權(quán)采取措施，政府和工商管理部門對不當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)視查看 [10]，而上述行政法規(guī)中也有相關(guān)類似的進(jìn)一步解釋，依此規(guī)定人民政府和工商行政管理部門有權(quán)進(jìn)行監(jiān)督保護(hù)措施，并且工商行政管理部門進(jìn)行調(diào)查和處罰時(shí)應(yīng)主動行使職權(quán)與此同時(shí)工商行政管理部門在行使職權(quán)時(shí)仍應(yīng)保護(hù)商業(yè)秘密持有人的商業(yè)秘密。

4.權(quán)利人自我保護(hù)

除了上述法律保護(hù)以及公權(quán)力的行政保護(hù)之外，對于商業(yè)秘密的保護(hù)權(quán)利人自身保護(hù)也是不可缺少的最基本的環(huán)節(jié)。公司之間調(diào)動、人員派遣時(shí)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行保護(hù)措施，簡單來講這就是指商業(yè)秘密的自身救濟(jì)。具體，如同行企業(yè)內(nèi)可以充分利用社會輿論與監(jiān)督媒體宣傳等方式牽制其他人員對商業(yè)秘密的侵犯。因此，要確保商業(yè)秘密保護(hù)的相關(guān)法律規(guī)定的執(zhí)行，首先應(yīng)加強(qiáng)對權(quán)利人的依法行使權(quán)力的觀念。企業(yè)內(nèi)部人員簽訂保密協(xié)議、確保事前保護(hù)，以及嚴(yán)格限制不應(yīng)接觸商業(yè)秘密信息的人員、明確規(guī)定一旦泄露后承擔(dān)的責(zé)任后果，確保事后保護(hù)。

二、商業(yè)秘密的現(xiàn)狀與完善

（一）商業(yè)秘密的現(xiàn)狀

對商業(yè)秘密的保護(hù)雖只見于各類單行的法律中但各自都發(fā)揮了保護(hù)與救濟(jì)手段的作用。如《民法》、《刑法》、《競爭法》中有明確條紋敘述，而且屬于商法中《公司法》，《勞動法》中也有其相應(yīng)的保護(hù)條文，但是也同樣存在著一些問題。而且隨著商事貿(mào)易的快速發(fā)展對于新出現(xiàn)的商業(yè)秘密的保護(hù)還不夠到位。如以下幾個(gè)問題：

1.商業(yè)秘密保護(hù)條文沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)

分散式的立法很容易導(dǎo)致各自行使各自的規(guī)定，缺乏統(tǒng)一的指導(dǎo)規(guī)則，至于生活中的可操作性明顯降低。如對于商業(yè)秘密的定義《競爭法》的條紋敘述太過抽象，其相關(guān)的《競爭法司解》中對實(shí)用性的要求過高，以至于把很多潛在的或經(jīng)營性管理性信息都排斥在外，對侵犯商業(yè)秘密造成損失及造成重大損失的規(guī)定作為最嚴(yán)厲的《刑法》救濟(jì)中也沒有明確的界限，以至于可操作性變得難。

2.對侵犯行為人的認(rèn)定過窄

對于侵犯商業(yè)秘密的行為人《競爭法》只規(guī)定為經(jīng)營者，而對于那些企業(yè)員工侵犯的責(zé)任問題無加以區(qū)分的條文敘述。而現(xiàn)實(shí)中，對商業(yè)秘密的泄露與破壞不僅僅是經(jīng)營者更多情況下是本單位的職工。對此《勞動法》的規(guī)定只涉及到了原則性問題，實(shí)際上又難以操作。

3.缺乏程序性規(guī)定

在具體的商業(yè)秘密案件糾紛中如何認(rèn)定和怎樣調(diào)查取證才能保障保護(hù)商業(yè)秘密的不被泄露或?qū)?quán)利人的損害程度最小，以及在實(shí)際的訴訟中管轄程序解決等問題上都還沒有具體的規(guī)定。

（二）對于完善保護(hù)制度的建議

1.增強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)觀念

對于完善商業(yè)秘密保護(hù)可以從最基本的觀念措施做起，如提高對企業(yè)管理者的商業(yè)秘密保護(hù)教育，增強(qiáng)相關(guān)保護(hù)責(zé)任人員的觀念。長期以來，我國大眾的法制意識比較薄弱，尤其是不理解怎樣運(yùn)用法律手段來保護(hù)自身合法權(quán)益。針對此問題的保護(hù)《競爭法》的條文規(guī)定起步比較晚。商業(yè)秘密的權(quán)利人經(jīng)營者除了在商業(yè)秘密受到侵害時(shí)通過法律途徑進(jìn)行保護(hù)之外最為關(guān)鍵的是，事前自身的保護(hù)意識以及保護(hù)措施是非常重要的。對商業(yè)秘密的保護(hù)加以重視并不是說在認(rèn)定商業(yè)秘密時(shí)對其范圍定義的過窄，也不是籠統(tǒng)的包括全部經(jīng)營管理方法，即關(guān)鍵是對侵犯商業(yè)秘密的事先防御措施與管理的手段和形成習(xí)慣性的保護(hù)觀念。盡可能的高效利用經(jīng)營者本身的經(jīng)濟(jì)手段和簽訂保密協(xié)議的責(zé)任制度來防范商業(yè)秘密的泄露。

2.完善立法、嚴(yán)格執(zhí)法

面對我國對商業(yè)秘密保護(hù)立法的不統(tǒng)一性以及上述出現(xiàn)的各類問題，最有說服了和借鑒意義的是比我們國家早發(fā)展的那些英美國家的保護(hù)措施。但借鑒外國法律時(shí)不能直接的移植到現(xiàn)有的法律制度中，畢竟我國對此問題的法律發(fā)展時(shí)間并不長，而且已逐步變得完善之中，所以不能全盤否定固有的法律制度，再去移植外國法。面對困境我們應(yīng)逐步提高，首先應(yīng)必須對商業(yè)秘密的定義作出更深一層的解釋，以便有利于認(rèn)定商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和范圍，另外，經(jīng)營者適用《合同法》與企業(yè)工作人員簽訂保密責(zé)任義務(wù)時(shí)，《合同法》對于保密責(zé)任義務(wù)的保密時(shí)間并沒有具體的規(guī)定等，都很大的限制著商業(yè)秘密的實(shí)際操作，因此制度的保護(hù)只有原則性規(guī)定是不妥的。同樣《刑法》與其他相似法規(guī)中也存在類似問題，所以需要形成獨(dú)立明確的可操作性商業(yè)秘密體系。

此外，行政機(jī)關(guān)在執(zhí)法過程中應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)法，從自身開始在履行職務(wù)時(shí)時(shí)刻注重對商業(yè)秘密的再次泄露，也需要嚴(yán)懲侵犯商業(yè)秘密的行為。制定好的法律要想發(fā)揮其應(yīng)有的效果決不能離開嚴(yán)格的執(zhí)法工作。因此，立法、司法、行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督機(jī)制是必不可缺的，執(zhí)法效率的提高必然會帶動對侵犯商業(yè)秘密的打擊程度，同時(shí)在實(shí)際的案件積累中也能總結(jié)出相應(yīng)的可操作性措施，對于立法修改也有促進(jìn)作用。

注釋：

[1] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條。

[2] 鄭璇玉：《商業(yè)秘密的法律保護(hù)》，中國政法大學(xué)出版社2009年版，第118頁。

[3] 孔祥俊：《商業(yè)秘密司法保護(hù)實(shí)務(wù)》，中國法制出版社2012年版， 第109頁。

[4] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條第3款。

[5] 《中華人民共和國合同法》第122條。

[6] 《中華人民共和國刑法》第219條。

[7] 《中華人民共和國刑法》第220條。

[8] 《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第5條。

[9] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第25條。

[10] 《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第3條。