外債及跨境擔保業務管理的新變化

文/胥良 編輯/靖立坤

在外債及跨境擔保等方面，新版操作指引一方面回應了銀企實際需求，另一方面進一步落實了新政的相關要求。

與2015年版的操作指引相比，《資本項目外匯業務操作指引（2017年版）》（下稱《2017年版指引》）主要在以下方面進行了調整：一是將銀行和企業在日常業務中反映較為突出的問題進行了規范和明確，并將此前的部分個案推廣到全國層面，以滿足服務實體經濟的需要。二是把2015年之后出臺的新政策充實進去。如：在外匯局辦理的非銀行債務人外債簽約登記中，落實了《中國人民銀行關于全口徑跨境融資宏觀審慎有關管理事宜的通知》（銀發〔2017〕9號，下稱“9號文”）的有關要求；在銀行辦理的資本項目外匯業務中，為貫徹《國家外匯管理局關于改革和規范資本項目結匯管理政策的通知》（匯發〔2016〕16號，下稱“16號文”）的要求，增加了外債所涉結匯待支付賬戶的開立、使用和關閉的相關內容；針對《國家外匯管理局關于進一步推進外匯管理改革完善真實性合規性審核的通知》（匯發〔2017〕3號，下稱“3號文”），明確了具有貨物貿易出口背景的國內外匯貸款可以結匯，原則上不得購匯還貸，只能用出口收匯資金償還等要求。此外，《2017版指引》還專門增加了金融機構國內外匯貸款的開戶、關閉、結匯、使用和還本付息的管理要求，以規范國內外匯貸款的操作。

回應銀企實際需求

允許同一家企業同一業務編號之間的外債以及不同業務編號之間的外債資金的境內劃轉

調整內容：根據《外債登記管理辦法》（匯發〔2013〕19號，下稱“19號文”）的規定，一筆登記外債最多可以開立兩個外債專用賬戶，若要開立兩個以上外債賬戶，需經所在地外匯局核準；但對兩個外債賬戶之間的外債資金可否劃轉并未加以明確。《境內外匯劃轉管理暫行規定》（〔97〕匯管函字第250號）中也無不同外債賬戶之間資金劃轉的條款。因此，企業不同外債賬戶之間劃轉外債資金缺乏依據。但是現實中，部分企業希望可以將不同外債賬戶資金劃入同一個外債賬戶對外支付；還有些企業的外債資金已入賬，之后又開立了一個外債賬戶，希望能將已入賬的外債資金劃入新開立的外債賬戶。這些需求由于缺乏明確的規定而難以滿足。此次《2017版指引》明確，同一債務人名下的同一業務編號下的不同外債賬戶內的外債資金，以及多筆債務編號下的外債賬戶資金可以劃轉，從而解決了長期以來外債賬戶之間資金劃轉缺乏依據的現實問題。

操作提示：由于外債資金管理上存在負面清單以及期限匹配等要求，不同外債的用途也有所不同，如短期外債不得用于中長期投資等；此外，外債資金用途還需要按照《金融機構外匯業務數據采集規范》（匯發〔2016〕22號）的規定進行申報，如果虛假申報還要追究責任。因此在實際業務中，銀行在辦理不同外債賬戶之間的資金劃轉時，需要注意不同外債合同下的資金用途是否一致、期限是否匹配，用途申報能否滿足要求，資金劃轉是否存在合理性等問題，以避免因隨意劃轉而導致相關管理要求不能落實。

明確了境內中資銀行離岸部的外債及內保外貸管理要求

調整內容：根據《境內機構借用國際商業貸款管理辦法》（〔97〕匯政發字第06號）第四十九條的規定，境內機構向中資銀行離岸部門借用的外匯貸款，視同國際商業貸款管理。此前，由于沒有明確的操作指引，實踐中不同分局在理解及執行中存在不一致的情況。《2017版指引》規定：對于境內機構向離岸銀行部借用的離岸貸款，按照外債管理，占用風險融資加權余額上限或“投注差”；與之相應，對于境內機構為境外機構從離岸銀行部舉借的貸款提供跨境擔保的，按照內保外貸進行管理；如果是離岸銀行部提供擔保，則視同境外機構管理。這使得在離岸銀行部的外債與跨境擔保管理方面，保持了邏輯的一致性。

操作提示：債務人從離岸銀行部舉借的貸款辦理外債登記后，在實際外債發生時，由于無須進行國際收支申報，難以采集提款和還本付息信息。因此，境內機構從離岸銀行部門舉借的外債，需要到外匯局辦理非資金劃轉類外債提款及還本付息備案。

取消了外債資金用于境內股權投資只能使用外幣劃轉的要求

調整內容：根據16號文的規定，外債資金可辦理意愿結匯，且可以用于境內股權投資。但是實踐中很多企業在結匯時并沒有具體的投資項目，只是把結匯所得人民幣資金存放于結匯待支付賬戶中。之后，如發生實際股權投資需要，根據19號文關于“外債資金用于境內股權投資的只能使用外幣劃轉”的規定，則需將結匯待支付賬戶之中的人民幣資金再次購匯之后才能劃轉，由此增加了企業的財務成本和手續。《2017版指引》取消了“外債資金用于境內股權投資的只能使用外幣劃轉”的規定，允許外幣外債結匯所得人民幣資金用于境內股權投資，從而便利了企業操作。

操作提示：根據16號文及19號文的相關要求，外債資金須用于企業經營范圍內的支出，因此，企業可否舉借外債用于境內股權投資，取決于其經營范圍內是否存在股權投資、實業投資等業務。通常，外資投資性公司、股權投資企業、創業投資企業及中資企業集團的經營范圍中，均具有股權投資業務，這類企業可舉借外債用于境內股權投資。

取消了外資融資租賃公司及小額貸款公司之外的企業不得使用外債資金放款的要求

調整內容：19號文規定，只有小額貸款公司等可以使用外債資金放貸，除此之外的其他類型公司的外債資金原則上應自用。此后的16號文放開了借款企業使用外債資金向關聯公司發放委托貸款的限制，且放款人并不局限于小額貸款公司等特殊類型企業。《2017版指引》對于外債資金用途重新進行了表述，明確對于外債資金用途采取負面清單管理方式，允許各種類型的公司使用外債資金向第三方關聯公司發放委托貸款。

操作提示：外債資金外幣用于委托貸款的，委托貸款的借款人原則上應開立委托貸款賬戶存放委貸資金，借款人不得辦理結匯；如果借款人需要人民幣資金，則是由委貸人辦理結匯，結匯所得人民幣資金要存入結匯待支付賬戶，并以委托貸款的形式劃入借款人的結匯待支付賬戶，而后者仍需按照16號文的規定使用委貸資金。

規范外債境外開戶行為

調整內容：19號文規定，外債資金存放境外的，辦理非資金劃轉類外債提款備案時，應提供資金入賬憑證。有些企業據此理解，可以任意在境外開戶存放外債資金，并由此產生了一些不必要的誤解與麻煩。《2017版指引》明確，非銀行債務人借用外債或對外發行債券，原則上應將外債資金調入境內使用（經外匯局核準存放境外的除外）；外債資金存放境外的，今后不得從境內匯出資金用于還本付息。

操作提示：外債資金存放境外后，境內銀行體系不能采集外債的流入及還本付息等信息，需要借款人到外匯局辦理非資金劃轉類外債提款及還本付息備案。

新增金融機構外債資金結匯及購匯償還外債的核準要求

調整內容：相當長的時間內，對于金融機構的外債資金可否結匯（或本外幣掉期）存在爭議。之后人民銀行發布的9號文允許金融機構的外債資金經外匯局核準后可結匯使用。此次《2017版指引》進一步明確了結匯核準權限的管理要求，即銀行外債資金結匯需報總局核準，而不具備吸存放貸業務資格的非銀行金融機構的外債資金結匯，則由所在地外匯局核準。此外，還明確了非銀行金融機構的外債還本付息也需所在地外匯局核準。

操作提示：一是外幣外債通過本外幣調期方式轉換為人民幣使用，需要外匯局核準，并非只是單純的外債直接結匯；二是銀行可自行辦理外債的還本付息，但不得購匯還貸。

調整了外保內貸擔保履約額上限

調整內容：根據《跨境擔保外匯管理辦法》（匯發〔2014〕29號）的規定，外保內貸履約額不得超過企業上年度經審計報表的凈資產的1倍，超出部分可占用企業的可用外債額度。據此，如果企業選擇宏觀審慎管理政策，則外保內貸履約額相當于其凈資產的3倍。《2017版指引》明確，如果企業選擇宏觀審慎管理政策，外保內貸履約額不得超過凈資產的2倍。不再給予額外的額度。這主要是考慮宏觀審慎政策均給予中外資企業2倍凈資產的外債額度，將外保內貸履約額納入宏觀審慎管理，理應在額度上保持政策的統一。

操作提示：外保內貸的主債務范圍限于境內金融機構對非金融機構的授信或普通貸款，其他形式的外保內貸尚未放開。

落實相關政策要求

內保外貸業務

3號文及其政策問答中明確：在內保外貸業務中，主債務資金可以直接投資或以外債形式調入境內使用；銀行擔保如履約，只能先使用自有資金履約，履約后銀行本外幣資金不匹配涉及結售匯的，要在外匯局備案后才能辦理結售匯手續；對境外投資被管控的企業，暫停內保外貸業務。為落實3號文政策要求，《2017版指引》在上述要求的基礎上，重點強調了以下幾方面：

一是對以內保外貸境外融資替代境內機構貨幣出資的境外投資項目，按現行境外投資監管原則加強審核。

根據現行規定，境內機構境外投資須遵守發改委、商務部門及外匯局的管理要求。外匯局登記的要求是，境內機構到境外投資的第一層（最終層）需要辦理登記，但如果是境內機構在境外設立企業后再從事投資，則無須再進行外匯登記。而發改委發布的《境外投資項目核準和備案管理辦法》（發改委2014年9號令）第二條規定，投資主體以提供融資或擔保等方式通過其境外企業或機構實施的境外投資項目，納入發改委核準或備案的范圍。而將于2018年3月1日實施，取代2014年9號令的發改委《企業境外投資管理辦法》（發改委2017年11號令）的第二條規定，本辦法所稱境外投資，是指中華人民共和國境內企業（以下稱“投資主體”）直接或通過其控制的境外企業，以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式，獲得境外所有權、控制 權、經營管理權及其他相關權益的投資活動；第四條規定，投資主體開展境外投資，應當履行境外投資項目核準、備案等手續。這就是說，發改委對境內機構的境外再投資是存在管理要求的。商務部發布的《境外投資管理辦法》（商務部2014年3號令）第二十五條也規定，企業投資的境外企業開展境外再投資，在完成境外法律手續后，企業應當向商務主管部門報告。

綜上，盡管境內機構境外再投資無須進行外匯登記，但其是否在發改委及商務部門辦理了境外再投資的備案或報告，仍是判斷被擔保人主體資格是否合法的標準之一。需要指出的是，境內自然人的境外直接投資尚未開放，發改委并不批準或辦理境內自然人境外直接投資備案（11號令第63條規定，境內自然人直接對境外開展投資不適用本辦法；境內自然人直接對香港、澳門、臺灣地區開展投資不適用本辦法）。根據《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發〔2014〕37號），外匯局可以對符合規定的境內自然人境外設立特殊目的公司并返程投資辦理外匯登記，并自2015年6月1日始，將此項登記下放到銀行直接辦理，外匯局只保留了補登記環節。

根據上述規程，在辦理內保外貸業務中要體現穿透管理原則，無論被擔保人是否通過若干層架構設立，都要穿透到被擔保人的最終投資主體是否為我國境內的企業或個人。如果屬于境內機構或個人境外投資的范圍，需要辦理境外投資外匯登記。因此，對于資本項目信息系統中無境外投資外匯登記信息，或其境外投資被管控的，則不得為其辦理內保外貸業務。

操作提示：以內保外貸境外融資替代境內機構貨幣出資的境外投資項目，需要核實境內主體是否辦理過境外投資外匯登記，或者在境外投資外匯登記中是否被管控，否則，境內機構均可以通過內保外貸方式繞開境外投資管理要求，沖擊我國的境外投資管理政策。

二是明確了擔保履約對外債權也納入對外放款的管理。

《2017版指引》強調，擔保履約對外債權也需納入企業對外放款管理，即企業本外幣對外放款余額與擔保履約對外債權之和，不得超過其凈資產的30%，境內企業內保外貸履約對外債權余額與該企業境外放款余額之和不得超過該企業所有者權益的30%；如果超過30%，可以先為該企業辦理對外債權登記，但在對外債權余額與境外放款余額之和恢復到該企業所有者權益的30%以內之前，未經外匯局批準，該企業不得辦理新的境外放款業務。境內銀行發生內保外貸履約，如有反擔保人，也應參照前述原則辦理。《2017版指引》還強調，內保外貸履約后在15個工作日之內辦理對外債權登記。

操作提示：一是銀行在辦理內保外貸簽約環節，應提示反擔保人或申請人，擔保履約額與對外放款余額不得超過其凈資產30%的規定，對于擔保金額與凈資產嚴重不匹配的，要加強審核；二是強化擔保履約傾向性的審核，要求被擔保人提供其具有可靠充分的資金流能夠覆蓋債務本息的證明材料。

外債結匯償還境內金融機構的人民幣貸款或委托貸款

2004年7月1日實施的《國家外匯管理局關于改進外商投資企業資本項目結匯審核與外債登記管理工作的通知》（匯發〔2004〕42號）規定，外債不得結匯償還人民幣貸款。此后，雖然相關管理政策數次調整，但此要求一直保留在有效文件之中。16號文對資本項目外匯結匯資金采取了負面清單的做法，規定包括外債在內的資本項目本外幣資金不得用于證券投資、非自用房地產建設或投資、委托貸款給非關聯企業，以及企業經營范圍外的支出等。這也就是說，16號文的已取消了外幣外債結匯不得償還人民幣貸款的規定。《2017版指引》在外債資金結匯用途中也沒有外債結匯不得償還人民幣貸款的限制性條款，從而進一步明確了16號文的相關條款。

操作提示：對于外債結匯償還人民幣貸款的申請，銀行應按穿透管理原則審核人民幣貸款的實際用途。人民幣貸款應用于企業經營范圍內的支出，且人民幣貸款應使用完畢。償還人民幣委托貸款，也要按相同要求辦理。

國內外匯貸款的賬戶管理

3號文規定，具有貨物貿易出口背景的出口前發放的國內外匯貸款可以辦理結匯，以區別于2012年8月1日實施的《國家外匯管理局關于印發貨物貿易外匯管理法規有關問題的通知》（匯發〔2012〕年38號文）中的貿易融資結匯。之后，外匯局發布的3號文政策問答進一步明確，具有貨物貿易出口背景的出口貿易融資或國內外匯貸款，在出口前未取得貨物出口真實性證明材料的，須通過國內外匯貸款賬戶辦理結匯。《2017版指引》延續了政策問答的管理口徑，將政策問答升級為規范性文件。此外，還重申了對于貨物貿易出口后的貿易融資，則無需劃入國內外匯貸款賬戶，可直接進入經常項目外匯賬戶辦理結匯。

操作提示：一是國內外匯貸款項下的債務人可自行選擇按支付結匯或意愿結匯方式辦理結匯手續。二是國內外匯貸款資金用于辦理外匯衍生產品業務的，應符合《銀行辦理結售匯業務管理辦法實施細則》的相關規定：不允許結匯的國內外匯貸款，不得辦理與結匯交易背景相關的外匯衍生產品業務；不允許購匯償還的國內外匯貸款，不得辦理與購匯交易背景相關的外匯衍生產品業務。