P2P網(wǎng)絡(luò)借貸法律規(guī)制的研究

摘 要：P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的新型借貸模式促進了金融參與模式的創(chuàng)新，但在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的迅速發(fā)展中，發(fā)展的速度遠遠超過了行業(yè)法律監(jiān)管的速度，造成了法律監(jiān)管的空白對金融監(jiān)管提出了新的挑戰(zhàn)。如何保障互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管到位，又促進互聯(lián)網(wǎng)金融的健康發(fā)展，是值得深究的。本文首先對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律屬性提出相關(guān)定義，再對發(fā)展中現(xiàn)存的法律風險進行總結(jié)，最后在確立互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管原則的前提下對如何合理進行互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管提出建議。

關(guān)鍵詞：P2P；網(wǎng)絡(luò)借貸；法律風險；監(jiān)管政策

一、網(wǎng)絡(luò)借貸的含義

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的內(nèi)涵

1.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的基本概念

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是一種隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)快速發(fā)展的新型借貸模式，它能夠為網(wǎng)絡(luò)借貸提供平臺，便于借方進行在線貸款，私人放款人可以通過相應(yīng)的程序，方法與拍賣類似，按照投標的方式來資助借款人。當網(wǎng)絡(luò)借貸與P2P結(jié)合在一起時，個體與個體之間通過網(wǎng)絡(luò)平臺，進行信息交換，實現(xiàn)直接貸款。國內(nèi)在實踐中，一般將這種新型的借貸方式稱為“人人貸”。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是一種新興的商業(yè)模式，主要是依托互聯(lián)網(wǎng)進行，具有程序簡便、高效率、門檻低的優(yōu)點，因此吸引了大量投資者的關(guān)注。網(wǎng)絡(luò)貸款與銀行存款最大的不同在于，出資人可以從中獲取更多的貸款收益率，基本使銀行存款的幾倍甚至數(shù)十倍。由于傳統(tǒng)金融市場存在一定的缺陷，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式的出現(xiàn)，有效彌補了這些不足，在滿足小微主體資金需求的同時，推動了閑散資金主體的發(fā)展，為資本市場注入了新的發(fā)展活力。

2.P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的核心價值

部分學(xué)者認為，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸與傳統(tǒng)銀行相同，都是利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)來優(yōu)化金融模式，但筆者認為，這樣的觀念過于片面，僅僅是對該模式貸款服務(wù)的一種闡述，但卻未充分了解其核心的交互內(nèi)容。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸是一種“非中心化”新型參與模式，其核心價值具體體現(xiàn)在交互方面，這是隨著時間的推移在交互理念之中衍生出來的，因此我們也稱其為“脫媒”（disintermediation）。這是構(gòu)建P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺必不可缺的一部分，“金融脫媒”通過創(chuàng)新金融參與模式而演變。的產(chǎn)物。傳統(tǒng)的金融的參與模式雖然更加正規(guī)，但該種金融參與模式加強了信息交互和資金的流動性，債權(quán)債務(wù)關(guān)系較為單一，避免了一些不必要的環(huán)節(jié)。

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的正常運行必須遵循一定的原則，最終目的是實現(xiàn)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的核心價值，為陌生人創(chuàng)造良好的資金交易平臺。不論模式如何變化，該平臺的服務(wù)只能以“非債權(quán)債務(wù)方”為基礎(chǔ)，一旦越界，便不再是客觀意義上的“平臺”，而是成為了另一個參與交易的第三方，違背了先前所討論的的P2P“點對點”核心價值。

二、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸發(fā)展中存在的法律風險

（一）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律規(guī)制現(xiàn)狀

自P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺登陸中國以來，發(fā)展態(tài)勢迅猛，網(wǎng)絡(luò)借貸交量也在逐年上升。當前我國現(xiàn)行的法律體系具有一定的滯后性，對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，監(jiān)管部門并未出臺相關(guān)法律文件來約束其行為，該借貸模式的入門門檻、交易規(guī)則和模式的監(jiān)管工作不到位。近些年，監(jiān)管方面的空白引發(fā)了一系列不良影響，如攜款潛逃、偽造債權(quán)、期限錯配、設(shè)置資金池、資金鏈斷裂以及信息披露不充分等問題頻頻出現(xiàn)。據(jù)調(diào)查結(jié)果顯示，我國自2013年以來，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的累計成交量呈現(xiàn)大幅增長的態(tài)勢，直至2017年年終達到了22075.06億元，與上半年相比，漲幅驚人。但與此同時，資金提現(xiàn)困難、貸款跑路的問題也持續(xù)爆發(fā)，大部分的監(jiān)管者和社會公眾對與P2P并沒有好印象，導(dǎo)致P2P的發(fā)展狀況不容樂觀。

在已經(jīng)過去的2017年，我國持續(xù)加大網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的監(jiān)管力度，該行業(yè)野蠻生長的時代已經(jīng)結(jié)束，未來的發(fā)展逐步朝著規(guī)范化和理性化的方向轉(zhuǎn)變。隨著監(jiān)管細則的逐步出臺，“合規(guī)”當仍不讓地成為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸2017年的首要任務(wù)。若按照此前運營平臺數(shù)量的下降速度來看，相關(guān)學(xué)者對此進行了預(yù)測，未來一年的年P(guān)2P網(wǎng)絡(luò)成交量將超過3.2萬億元；貸款余額將達到1.3萬億元；交易平臺也會逐漸縮減。2017年9月29日深圳出臺了了全國首個《P2P網(wǎng)絡(luò)平臺退出指引意見稿》引發(fā)不小熱議。隨著退出指引的出臺，全國各個城市開始對P2P提出規(guī)制意見。北京、廣州等地的互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會都表示要堅決打擊P2P“薅羊毛”的行為。各個城市互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會都表示會對惡意誹謗、尋釁滋事等具有嚴重情節(jié)者進行法律制裁。如有與類似“羊毛黨”運營模式合同的網(wǎng)貸平臺也應(yīng)立即停止并整改。中國銀監(jiān)會在2017年8月24日發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動信息披露指引》113號文對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸進行了更深入地解析。此文地發(fā)布有助于對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸知識了解薄弱的民眾更好地掌握P2P網(wǎng)絡(luò)借貸基本知識。由此可見，我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)正式步入清理整頓階段。這將帶來的現(xiàn)象則是，早期的野蠻發(fā)展模式下，交易平臺數(shù)量不斷下降，只有少數(shù)的優(yōu)質(zhì)平臺得以留存，只能緩慢的擴大市場規(guī)模。部分平臺不符合監(jiān)管要求，再加上自身綜合實力較弱，后期又經(jīng)營不善，只能退出網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)，形成了一種強者愈強、弱者愈弱的發(fā)展趨勢。

（二）P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的法律風險

1.高利貸風險

從法律層面來看，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的核心法律關(guān)系是私人個體借貸行為，主要面向民間。2015年8月6日，我國最高法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，規(guī)定自2015年9月1日起施行。文件中明確規(guī)定：“借貸雙方需要事先確定好借款期限內(nèi)的利息，法院會支持未超過年利率24%的利益；而年利率處于24%—36%之間的利息，法院不予管理。但如果遇到借款人支付，需要出借人返還的情況，法院是不支持的；如果是借款人未支付，出借人提出支付要求的，法院同樣不支持；法院不支持年利率高于36%的借貸。”這一司法解釋對私人民間借貸合理范圍利率作出了權(quán)威性的解釋，也為“高利貸”下了明確定義。中國現(xiàn)有的P2P網(wǎng)絡(luò)借貸機構(gòu)平臺層出不窮，業(yè)帶來了一系列的惡性競爭。同類平臺之間的競爭日益激烈，各個平臺為了提高自身競爭力，會采取“額外獎勵”的方法來吸引用戶，指的在借款人投標后，還未獲得利益的這段時間內(nèi)，能夠一次性獲得部分額外獎勵，且獎勵由借款人提供；根據(jù)總?cè)谫Y金額的比例，借款人也可以獲得相應(yīng)比例資金的變相利息。事實上，這種操作手法是違反法律原則的，很容易演變成高利貸，帶來法律風險。

2.非法經(jīng)營風險

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的成功運行不僅需要到在工商部門登記，還要申請地方政府和相關(guān)部門的許可，為工作監(jiān)管提供保障。2016年最新出臺的《P2P準入細則》（以下簡稱細則）中就經(jīng)營許可也進行了明確的規(guī)范。文件中明確要求新設(shè)立網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)在依法定程序完成設(shè)立后，需在10個工作日內(nèi)去有關(guān)部門進行備案登記。《細則》第二章也對社會機構(gòu)備案申請作出了詳細的規(guī)定。由此可見，我國現(xiàn)在對于經(jīng)營許可部分有了明確規(guī)定。結(jié)合《公司法》和《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》等多項法規(guī)，明確超范圍特殊經(jīng)營的判斷和處罰方式，不論是哪一家機構(gòu)，只有在經(jīng)過皮遵和監(jiān)管后，方可從事融資性擔保，反之則被視作違法行為，構(gòu)成法律風險。

3.非法集資風險

P2P網(wǎng)絡(luò)平臺一出現(xiàn)就被扣上了“非法集資”的帽子。我國對此出臺了相關(guān)的法律文件，其中明確提出：“非法集資的主體可能是單位，或是個人，他們的籌資行為都未依照法定程序，且不具備相關(guān)部門的許可批準，主要是面向社會公眾，通過彩票、債券、股票以及投資基金證券等方式來籌資。”“其還本付息的方式往往是通過貨幣或?qū)嵨铩睘椤胺欠Y”的重要成立要件。通常情況下，P2P平臺僅扮演了居間人的角色，它不會介入借貸關(guān)系。如在借貸關(guān)系中，該平臺不是促成借放款關(guān)系的主導(dǎo)，則不構(gòu)成“非法集資”。反之，則構(gòu)成。如果平臺在出售某些金融產(chǎn)品時，相關(guān)人員會做出暗示，告知平臺放款人到期后會進行回購貼現(xiàn)，并承諾放款人。此時，構(gòu)成“非法集資”。

三、完善P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管制度的建議

（一）加強對非法集資的監(jiān)管

其一，嚴格限定平臺“中間人”的角色。嚴格來說，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺屬于中介機構(gòu)，借方雙方與網(wǎng)貸平臺之間是一種居間合同的關(guān)系，網(wǎng)絡(luò)平臺不能被當做借貸關(guān)系的當事人，必須嚴令禁止先借后貸的情況。其二，保證借貸信息公開、透明。網(wǎng)貸平臺作為中間人，應(yīng)當根據(jù)借款人和出借人的意向，明確借款利率、借款期限、還款方式以及糾紛解決方式。其三，從根本上杜絕平臺異化的問題。對網(wǎng)貸平臺出借人的收益進行嚴格規(guī)范，尋找其他機構(gòu)為出借人收益擔保，明確網(wǎng)貸平臺不是擔保機構(gòu)這一概念。此外，還要建立風險備用金機制，金額提取要按比例。

（二）完善P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺運作監(jiān)管制度

P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的“野蠻發(fā)展期”已經(jīng)結(jié)束，逐漸過渡至一個“有序發(fā)展期”，所以對其平臺的運行要進行適當監(jiān)督。正確引導(dǎo)網(wǎng)貸平臺的日常運行，并規(guī)范其操作行為，禁止平臺自融、發(fā)放秒標虛構(gòu)債權(quán)等行為；凈值標工具在交易過程中發(fā)揮了重要作用，以此要合理設(shè)置這類工具，盡可能的避免流動性風險。最后要確保消費者的公平待遇，為他們提供更加優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

（三）完善征信系統(tǒng)機制

完善信貸風險評價機制，不僅要提高平臺的信貸信用，也要更加全面的采集平臺中的個人信息，以完善個人信息制度。完善征信系統(tǒng)機制需要由淺入深、循序漸進，現(xiàn)階段我國要提高互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)發(fā)準入門檻，加大監(jiān)管力度，重視等級管理與信息披露等工作，積極推行實名認證制度，要求互聯(lián)網(wǎng)金融的企業(yè)和個人必須實名參與。同時在一定程度上提高違約者成本，不斷完善征信系統(tǒng)，促進互聯(lián)網(wǎng)金融良性發(fā)展。

（四）建立行業(yè)協(xié)會，鼓勵行業(yè)自律

政府和企業(yè)需要溝通，而行業(yè)協(xié)會作為溝通的中心樞紐，為了加強P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的良性發(fā)展，建立行業(yè)協(xié)會并且實行自我監(jiān)管是一個當務(wù)之急。現(xiàn)階段P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展速度遠遠超過了政府的監(jiān)管速度。在當前的法律監(jiān)管空白期間，行業(yè)協(xié)會的建立可以從一點程度上填補此時的空白狀態(tài)。中國清算支付協(xié)會是由央行主導(dǎo)成立的，在經(jīng)濟發(fā)展過程中占據(jù)了重要地位，能夠強有力的監(jiān)管第三方支付情況。一方面，行業(yè)協(xié)會可以引導(dǎo)成員加強自我監(jiān)管，并提高他們的風險防范意識；另一方面，行業(yè)協(xié)會促進了行業(yè)間的溝通與交流，鼓勵成員創(chuàng)新，具有積極的現(xiàn)實意義。

四、結(jié)語

對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺發(fā)展中存在的缺陷與不足，我們在加強監(jiān)管的同時，給予其適當?shù)墓膭睿⒆龊蔑L險防范工作，積極應(yīng)對發(fā)展過程中出現(xiàn)的問題。采取相應(yīng)的措施，鼓勵創(chuàng)新，保證其與監(jiān)管工作之間的平衡，是現(xiàn)在應(yīng)有的態(tài)度。

作者簡介：

張馨予，上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)。

邵旻，上海市楊浦區(qū)人民檢察院。