醫院對外出租承包科室案的評析思考

趙曉

（新鄉市衛生計生監督局，河南 新鄉 461000）

一、案情介紹

X年X月X日，某市衛生局衛生監督員對某中醫院進行日常監督檢查時發現：1.椎間盤減壓治療室執業人員李某等現場不能提供個人相關質資證明；現場提取河南某生物科技有限公司與該中醫院簽訂的《椎間盤減壓治療設備合作協議書》復印件2.婦產科樊某等六名執業人員現場不能提供個人相關資質證明.3.醫院購進、使用的消毒產品現場不能提供生產廠家相關資質證明。后經查證，一、某中醫院存在以下違法行為:1.將房屋出租給河南某生物科技有限公司并以醫院名義開展診療活動.2.醫院購進、使用的消毒產品未建立并且未執行進貨檢查驗收制度.二、河南某生物科技有限公司存在承租該中醫院房屋并以醫院名義開展診療活動的違法行為。上述1.3項違法行為根據《衛生部關于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫專項整治工作中有關法律適用問題的批復》衛政法發[2004]224文件，違反了《醫療機構管理條例》第二十三年條第一款、第二十四條，第2項違法行為違反了《消毒管理辦法》第七條的規定，依法應當給予行政處罰。經相關程序審核予以以下行政處罰：一、對該中醫院沒收非法所得6220元,罰款2500元，同時責令三日內改正違法行為。二、對河南某生物科技有限公司予以責令停止執業活動，沒收非法所得43980元，處以7000元罰款的行政處罰。

二、案件評析

本案是一起典型的在醫療機構內出租、承租房屋，并以醫院名義開展診療活動的案件。案件調查中，該案與傳統的此類案件有很大的區別，有其很強的特征性，對醫療機構也進行了合并處罰[1]。合并處罰制度的存在，能夠貫徹和落實行政處罰中“過罰相當”的原則，確保行政處罰的順利實施，在嚴格執法的同時，也能夠保障行政相對人的合法權益[2]。根據《衛生部關于對非法采供血液和單采血漿、非法行醫專項整治工作中有關法律適用問題的批復》衛政法發[2004]224號[3]文件“非本醫療機構人員或者其他機構承包、承租醫療機構科室或房屋并以該醫療機構名義開展診療活動的”按照《醫療機構管理條例》第四十四條處罰，而四十四條中有沒收器械的規定。但在案件的實際辦理中，該公司取得有《企業法人營業執照》等相關證件，為合法企業；投放在某中醫院的美國LLC公司生產的型號為spine MED s200B/200C椎間盤減壓治療設備，取得有《中華人民共和國醫療器械注冊證》，執業人員為醫院輪流派去坐診，并取得有與該科室執業要求相符的《醫師執業證書》；院方及公司方人員在《詢問筆錄》中均稱此項合作是以更好發展醫院為目的。因此該合作中僅在“核算方式”上是以比例分成形式，如對該合法醫療器械進行沒收，將會造成醫療資產的嚴重浪費和損失。辦案人員認為立法的初衷是為了保障醫療衛生安全、維護醫療市場正常秩序，應以規范具體醫療行為，督促科室規范管理，減少和避免醫療事故隱患為首要任務，從而最大限度的保障公眾的醫療衛生安全和以來哦四場秩序，維護立法的初衷。所以辦案人員決定對器械不進行收繳，要求該椎間盤減壓治療室立即停止執業活動，嚴格按照法律、法規規定規范后執業。

通過案卷分析，在實際工作中，尤其是在醫療機構內出租、承包科室及轉讓、出借《醫療機構執業許可證》這樣的違法案件，在調查取證中難度較大，尤其是碰到當事人不配合，很難提取如合同、協議、票據等重要的相關證據。本案取證過程中，相對人在詢問筆錄，現場筆錄中均主動承認了出租承包科室違法事實的存在，并主動提供了雙方簽署的《合作協議書》、財務報表等關鍵性證據，是辦案能夠順利辦結的最大有力之處。但在實際執法過程中，違法者出于逃避行政處罰的心理，一般不愿主動配合行政部門的調查取證工作，能夠自愿提供關鍵性證據的情況并不多見，甚至會故意隱瞞違法事實，與調查人員來回周旋，甚至隱匿、轉移證據，給案件的認定帶來很多困難。因此，此類違法行為的調查取證工作會十分困難，若關鍵證據如《出租承包合同》難以取得，違法事實無法認定，必將使此類案件的調查取證工作陷入僵局。在醫療監督的實際執法工作中，作為衛生行政執法人員，必須有團隊協作的精神，尤其是要充分利用先進的取證工具和手段及自身掌握的專業知識，縱深挖掘不能急躁，多向違法行為人作法律宣傳，取得理解和配合，以便取得多種證據種類，能夠形成強有力完整的證據鏈。確保定性準確，嚴厲打擊違法行為。

三、思考建議

（一）競合現象

一個違法行為違反了兩個以上法律規范并由兩個以上行政機關實施處罰的。這里所說的違反兩個以上法律規范，是指同一個法律事實，同時符合了兩個以上法律規范要件的情形。這種情況屬于法律規范之間的競合現象，包括想象競合以及法條競合兩種情況。想象競合特征：行為人出于一個目的，實施了一個違法行為。違反了兩個或者兩個以上法律規范規定的不同義務。處理原則：重罰吸收輕罰[4]。法條競合特征：行為人出于一個目的，實施了一個違法行為。違反了兩個或者兩個以上法律規范規定的相同義務。處理原則：特別法優于普通法；后法優于前法。

（二）牽連行為

牽連行為是指行為人出于一個違法目的實施違法行為，其方法行為或結果行為又觸犯其他法律規范的違法形態。其特征是：為實現一個違法日的實施了數個不同的違法行為，通常包括目的行為和手段行為或結果行為；所實施的數個行為，觸犯了數個不同法律規范；所實施的目的行為與其方法行為或者結果行為之間有牽連關系。

牽連的形式表現有三種：目的行為與方法行為牽連；目的行為與結果行為牽連；同一目的的行為先后與手段行為和結果行為牽連。

處理原則：擇一重罰。