合同法視角下的搭售

(中國(guó)礦業(yè)大學(xué)公共管理學(xué)院 江蘇 徐州 221000)

一、搭售的含義

搭售是一種銷售技術(shù)，是指廠商生產(chǎn)的一種產(chǎn)品只有在與它的另一種產(chǎn)品一起使用時(shí)才能發(fā)揮作用，廠商要求買方向它而不是向別的廠商購(gòu)買后一種產(chǎn)品。這里的前一種產(chǎn)品被稱為搭售產(chǎn)品，后一種產(chǎn)品被稱為被搭售產(chǎn)品。要認(rèn)定為搭售，應(yīng)當(dāng)具有以下條件：第一，搭售產(chǎn)品與被搭售產(chǎn)品為兩個(gè)獨(dú)立存在的物。第二，搭售產(chǎn)品與被搭售產(chǎn)品存在使用上的關(guān)聯(lián)性。第三，搭售產(chǎn)品與被搭售產(chǎn)品在交易習(xí)慣中不被認(rèn)為具有主從關(guān)系。第四，廠商以客戶同時(shí)向其購(gòu)買被搭售產(chǎn)品作為出售搭售產(chǎn)品的條件。

二、合同法視角研究的意義

(一)搭售的法律現(xiàn)狀

我國(guó)通過(guò)《消費(fèi)者保護(hù)法》和《反壟斷法》對(duì)于搭售進(jìn)行了一定的規(guī)制。根據(jù)《消費(fèi)者保護(hù)法》，消費(fèi)者享有知情權(quán)、公平交易權(quán)、自主選擇權(quán)等權(quán)利，經(jīng)營(yíng)者在使用搭售手段追求盈利時(shí)不得損害消費(fèi)者的合法權(quán)利，應(yīng)當(dāng)將搭售商品的真實(shí)情況具體告之消費(fèi)者，提供質(zhì)量保證、價(jià)格合理、計(jì)量正確的商品，不得通過(guò)欺詐、脅迫、制造誤解等行為來(lái)實(shí)現(xiàn)交易目的。根據(jù)《反壟斷法》，經(jīng)營(yíng)者不得在提供商品或服務(wù)過(guò)程中利用自己取得的市場(chǎng)支配地位，違反購(gòu)買者意愿搭配銷售或者向購(gòu)買者提供其不需要的另一種商品或者服務(wù)，要構(gòu)成反壟斷法意義上的搭售具有較為嚴(yán)格的條件，首先經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)具有一定的市場(chǎng)支配地位，其次買方購(gòu)買搭售商品應(yīng)當(dāng)具有被強(qiáng)迫情節(jié)。

(二)合同法視角研究搭售的意義

1.彌補(bǔ)現(xiàn)行法律的不足。一方面，現(xiàn)行法律所針對(duì)的受保護(hù)群體較為有限。消費(fèi)者保護(hù)法所保護(hù)的法律主體為消費(fèi)者，對(duì)于非消費(fèi)者、交易雙方外的第三人及其他主體難以進(jìn)行有效保護(hù)。反壟斷法屬于宏觀經(jīng)濟(jì)法，主要側(cè)重于保護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，且以被訴經(jīng)營(yíng)者具有一定的市場(chǎng)支配地位為前提，針對(duì)普通廠商間的交易難以保護(hù)。另一方面，現(xiàn)有法律的救濟(jì)效果較為有限。反壟斷法主要是國(guó)家行政機(jī)關(guān)對(duì)有礙社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行處罰以實(shí)現(xiàn)對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控，對(duì)于私人利益的保護(hù)較少。消費(fèi)者保護(hù)法對(duì)于侵犯消費(fèi)者知情權(quán)，自主選擇權(quán)，公平交易權(quán)等權(quán)利的救濟(jì)方式規(guī)定模糊，很難引用這些權(quán)利來(lái)尋求私人利益損失的救濟(jì)。

2.提供更廣泛的救濟(jì)與保護(hù)。消費(fèi)者保護(hù)法以及反壟斷法在適用對(duì)象，適用條件上有一定的限制，而合同法作為民事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本法律規(guī)范，在適用對(duì)象、條件方面基本沒有限制，以合同法視角考察搭售問(wèn)題有利于最大限度的保護(hù)相對(duì)人、國(guó)家、集體以及第三人的利益。并且，合同法對(duì)合同的效力、救濟(jì)以及責(zé)任的承擔(dān)都進(jìn)行了具體的規(guī)定，擁有較強(qiáng)的適用性。

三、搭售的合同法定位

搭售要求是賣方向買方提出的反要約。當(dāng)買方購(gòu)買搭售產(chǎn)品的要約到達(dá)賣方后，賣方向買方提出同時(shí)購(gòu)買被搭售產(chǎn)品的條件，此時(shí)賣方已經(jīng)對(duì)買方的要約進(jìn)行了本質(zhì)上的改變。原要約因?yàn)楦淖兌鵁o(wú)效，賣方的要求構(gòu)成了新的要約，即反要約。反要約的內(nèi)容是同時(shí)購(gòu)買搭售產(chǎn)品與被搭售產(chǎn)品，兩項(xiàng)內(nèi)容同時(shí)存在，缺少任何一項(xiàng)該合同都不能達(dá)成。在反要約下，買方只有對(duì)同時(shí)購(gòu)買做出承諾，該合同才能成立生效，否則賣方的要約對(duì)買方不產(chǎn)生任何法律效力。

反要約的提出主要有兩種形式。一種是協(xié)商提出，另一種是以格式條款提出。在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)下，越來(lái)越多的搭售以格式條款的形式存在。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)不與對(duì)方協(xié)商的條款。其特征有三：一是由一方當(dāng)事人事先擬定，而不是在雙方當(dāng)事人反復(fù)協(xié)商基礎(chǔ)上制定出來(lái)的；二是為了重復(fù)使用向不特定的相對(duì)人提出；三是在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商。此種搭售往往由賣方為重復(fù)使用而在格式合同中預(yù)先擬定，在訂立合同時(shí)不與買方就格式條款內(nèi)容協(xié)商。但賣方具有提示說(shuō)明的義務(wù)，當(dāng)買方對(duì)有關(guān)搭售的格式條款存在異議時(shí)，合同將無(wú)法訂立。

四、違法搭售的情形

搭售要求作為反要約，是買賣合同的內(nèi)容所在。根據(jù)合同法第39條、52條、53條、54條的規(guī)定，違法搭售具有以下情形：

1.違反法律或者社會(huì)公共利益的搭售

違反法律是指違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。違反社會(huì)公共利益是指違反廣大公民所享受的利益，包括社會(huì)公序良俗。

2.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的搭售

惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人的利益的搭售，是行為人雙方以損害國(guó)家、集體或者第三人利益為目的，共同合謀搭售某產(chǎn)品的搭售，此種搭售應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：(1)須外部表示與內(nèi)心意思不一致，此種情形下的外部表示是買賣雙方就搭售產(chǎn)品以及被搭售產(chǎn)品的買賣達(dá)成協(xié)議，但行為人內(nèi)心中存在牟取不正當(dāng)利益或損害他人的意思，其故意制造合法交易的虛假現(xiàn)象就是為了損害國(guó)家、集體、第三人利益，為自己牟取不正當(dāng)利益。(2)須有惡意通謀。即表意人與相對(duì)人惡意串通。不但表意人單方面了解自己的表示是虛偽的，而且相對(duì)人也了解這一情況，并且他們之間就此虛偽表示有勾結(jié)，有意思聯(lián)絡(luò)，而不是出于認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤。(3)須損害國(guó)家、集體或者第三人的利益。惡意串通的搭售，必須具有損害國(guó)家、集體或者第三人的利益的目的。串通人之所以惡意串通，必然有其損人利己的非法目的。

3.偽裝行為的搭售

偽裝行為即以合法形式掩蓋非法目的行為，由表面行為與掩藏行為互為表里構(gòu)成。偽裝行為的搭售是指以虛假的合法的搭售交易作表面行為，掩蓋非法的隱蔽行為的行為。其表面行為因意思表示不真實(shí)而無(wú)效，而隱藏行為則因?yàn)閮?nèi)容違法而無(wú)效。

4.意思表示瑕疵的搭售

意思表示瑕疵包括意思表示不自由和意思表示不真實(shí)。意思的形成自由和意思表示自由是意思表示真實(shí)的前提。按合同法的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫、乘人之危的手段訂立損害國(guó)家利益的合同，應(yīng)屬無(wú)效，不能依照該意思表示的內(nèi)容發(fā)生效力。一方以欺詐、脅迫、乘人之危的手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。意思表示不真實(shí)是指是指行為人表現(xiàn)于外部的意志與其內(nèi)心的真實(shí)意志不一致，即行為人表示要追求的某種民事后果并非其內(nèi)心真正希望出現(xiàn)的后果。按合同法規(guī)定，因重大誤解訂立的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

5.格式條款違法的搭售

依據(jù)《合同法》第三十九條第一款，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。據(jù)此，采用格式條款進(jìn)行搭售的合同提供方負(fù)有三項(xiàng)法定義務(wù)，即遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，對(duì)于免責(zé)或限責(zé)條款采取合理的方式提示對(duì)方注意以及依對(duì)方的要求給予說(shuō)明的義務(wù)。如果違背此三項(xiàng)義務(wù)，格式條款將被認(rèn)定無(wú)效或者采取有利于相對(duì)人的解釋來(lái)處理。

從合同法視角研究搭售，將合同法中的相關(guān)規(guī)定運(yùn)用在處理搭售問(wèn)題之中，有利于厘清法律關(guān)系主體間的權(quán)利義務(wù)，為更好的保護(hù)當(dāng)事人、第三人、國(guó)家以及集體的利益提供有效的法律武器。