“大數據殺熟”的違法性思考

黃安婕

摘 要：在機票、酒店、電影、電商、出行等網聯網平臺，在對客戶出示商品或服務的價格時，往往給老客戶提供的價格反要高于新客戶的價格，并且要超出許多，我們將這種存在差別化的定價行為稱之為“大數據殺熟”，這種行為在互聯網行業中違反了我國民法中關于誠實信用的相關原則，侵犯了消費者的知情權，甚至還涉嫌價格欺詐。

關鍵詞：大數據殺熟;誠實信用;知情權;價格欺詐;隱私權

中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）02-0236-01

一、“大數據殺熟”的現象及技術

2018年3月，“大數據殺熟”這個詞進入大家視野，主要是指同一種商品或者服務的價格，老客戶與新客戶所看到的價格不同，而新客戶看到的價格要低許多的一種現象。大數據的基本技術可以總結為四個字：“采——存——算——取”，即采集、存儲、算法、取用，所謂殺熟事件主要出現在算法與取用這兩個層面。通過挖掘更深層次的消費者過去消費甚至瀏覽記錄，商家從各種看似無關的碎片行為和場景中分析并計算用戶的個性化偏好，然后區分定價。精準的定向營銷和收益最大化的這個行為本沒有問題，但是，讓用戶置身在一個信息不透明的信息繭房里，利用大數據精準殺熟不但不道德而且違法。

二、大數據殺熟的違法性分析

（一）違反了民法的誠實信用原則

我國民法總則第七條規定：“民事主體從事民事活動，應當遵循誠信原則，秉持誠實，恪守承諾。”誠信原則是民法的基本原則，在民法中被稱為帝王條款，根據這一原則，民事主體應當誠實地開展民事活動，遵守承諾，行使權利，真誠履行職責。如果將社會比喻成建筑那么信譽、誠信還有正義就是用來支撐這個建筑的一根主要支柱，只有保證這根支柱的牢固性，才能使人類社會大廈的穩定性及安全性得以保障。這種借助于大數據以及人工智能的運算方法來對用戶進行的分析及預測，并以歧視性的方式來定價，使得消費者對互聯網行業的信任度大打折扣。

（二）違反了消費者的知情權和公平交易權

我國與消費者相關的權益保護法律法規中明確的進行了規定，消費者在購買及使用的商品或者接受相關服務的過程中有權利獲得其真實的情況。消費者也有權利結合商品與服務的實際情況的不同，對經營者所提供的商品相關元素要求其真實性，比如商品的價格、產地、用途、性能以及主要成份等等。由此可見，消費者對其購買的商品的真實價格以及獲得服務的真實價格是有權明確知道的，而當前出現的“大數據殺熟”的行為，很顯然是對消費者在知情權方面進行了剝奪，并采取了差別式的定價方式。消費者在進行消費的過程中，能夠通過兩個方面來對其應享有的公平交易權進行確保：一方面是消費者有權對商品及服務在價格上的合理行、計量方法的正確性、質量的保證等獲得公平的交易條件;另一方面是消費者有權拒絕經營者的強制交易行為，部分經營者在掌握十分緊俏的商品或服務信息時，利用其獨占地位違反公平交易、平等自愿的市場準則，違背了消費者自身交易的意愿對其進行強制性的交易，消費者對商品以及服務自主進行選擇的權利被強制性的剝奪，促使消費者自身的合法權益嚴重的受到了該種行為的侵害。

（三）涉嫌價格欺詐

我國與商品價格相關的法律法規中相關條例明確的規定了，經營者在經營交易的過程中，不允許經營者利用虛假的方式或者誤導的方式使人產生誤解的相關價格手段，對消費者以及其他經營者在進行交易的過程中進行誘騙。這種價格違法行為就是價格欺詐行為，指的是經營者利用虛假或誤導的價格條件從而誘騙消費者或者其他經營者與其進行交易的行為。國家發改委也在《禁止價格欺詐行為的規定》中對“價格欺詐”進行了相應的解釋，指出“價格欺詐”行為是經營者通過對虛假以及使人誤解的方式的利用，來進行標價或者定價的一種手段，是對消費者進行了一種欺騙、誘導的交易行為。《消費者權益保護法》也有關于“消費欺詐”的定義，如第八條規定，“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利”，其中重要的一項權利內容就是“費用”。像“大數據殺熟”這種品或服務的提供者提供相同等級、相同質量的商品或服務時，使同等交易條件的接受者在價格上處于不平等地位屬于‘價格欺詐，是一種嚴重侵害消費者權益的行為。

（四）侵犯了用戶的隱私權

“殺熟”的背后，是平臺對用戶個人資料、訂單特征、網站搜索痕跡等隱私信息的采集、應用，平臺有過度獲取、搜集、濫用用戶隱私信息的嫌疑。瀏覽器搜索的訪問了哪些網站，用搜索引擎搜索過什么詞、輸入法打的所有字、下載過哪些東西、手機的一些會定位的軟件這些都會再你的使用中不經意間竊取你的信息。軟件得到信息傳回服務器后臺接著會對你的這個信息進行分析，然后對你的整個人消費習慣、興趣愛好、收入特征、工作性質、甚至是性別男女、家庭住址、電話號碼、上班途徑哪些地方都統統的給你數據出來，以上這些都是在用戶自己本身不知道的情況下私自收集的。政府需在法律層面明確“知情權”和“遺忘權”。一方面，“知情權”保證用戶知道自己的用戶數據在何處如何使用;另一方面，一旦對大數據挖掘推薦的結果產生反感，用戶便可以行使“遺忘權”，即可以通過合理的流程要求企業刪除相關的個人信息，以及瀏覽、搜索和訂單痕跡，或退訂商品推薦信息。用戶的“知情權”和“遺忘權”也需要在法律層面上得到明確。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]楊慧.誠實信用原則在民法中的適用[J].法制博覽，2018（05）.

[2]楊濤.民法中的誠實信用原則探討[J].經濟研究導刊，2018（16）.