關于招投標過程中“串標”行為的思考

張亦紅

摘要：根據(jù)《招標投標法》、《招標投標法實施條例》的規(guī)定，“串標”指的是投標單位之間或投標單位與招標單位相互串通騙取中標。“串標”是一種投機行為，其根源是招投標過程甚至社會的誠信缺失。近幾年，招投標方面的法律在逐步規(guī)范，“串標”行為越來越隱蔽，如何有效防范和減少“串標”已成為招投標監(jiān)督管理部門必須認真研究的問題。

關鍵詞：招投標;串標;監(jiān)管

一、產(chǎn)生串標行為的原因分析

（1）現(xiàn)行法律法規(guī)不完善，使不法行為有機可乘。近幾年，我國的招投標法律逐步完善，對“串標”的情形做了明確的規(guī)定，也明確了處理和處罰規(guī)定，但是現(xiàn)行的招標投標法律法規(guī)對“串標”行為由誰認定、如何認定等具體規(guī)定還不健全，執(zhí)行起來很難把握。另外，現(xiàn)階段的招投標法律體系存在著交錯重疊、執(zhí)法主體和監(jiān)管單位不一的情況。例如《招標投標法》和《政府采購法》就屬于同一法律位階，兩部法律雙軌并行，工程建設領域的招投標行為適用于《招標投標法》，政府采購領域的招投標行為則適用于《政府采購法》和《政府采購法實施條例》，兩部法律的監(jiān)管單位不同，由于監(jiān)管單位和執(zhí)法主體的角度和立場不同，造成政策不統(tǒng)一，降低了法律的約束力和執(zhí)行力。

（2）招投標過程中的監(jiān)督缺失。我市在招投標項目審查中發(fā)現(xiàn)，招標人、招標代理機構以及評標委員會均未對投標人之間是否“串標”進行審查，僅以投標人的承諾函為依據(jù)。

《招標投標法》及其實施條例明確界定了“串標”的幾種情形和資格審查的程序和內(nèi)容等，但是資格審查的側重點在于投標人的資質(zhì)和能力方面，對于投標人之間是否存在 “串標”并沒有進行審查。行政監(jiān)督部門在接到投訴或移送的情況下會對涉嫌“串標”的投標人和供應商進行審查，并在審查的基礎上對其行為是否屬于“串標”進行調(diào)查認定和處理處罰。但是由于監(jiān)管缺失，在招投標過程中對于投標人之間是否存在“串標”并沒有履行相應的審查或監(jiān)管程序，從而導致眾多的“串標”行為未被識別，如我市在2016年和2017年的審計項目中均發(fā)現(xiàn)招投標過程中涉嫌“串標”的行為，但是由于招投標過程監(jiān)管缺失，導致“串標”行為未被發(fā)現(xiàn)。

（3）違法成本低。招投標過程中的“串標”行為往往比較隱蔽，查處存在一定的難度，而且監(jiān)督機關或行政主管部門僅在有人投訴或者移送的情況下會對某項目是否涉嫌 “串標”進行檢查，企業(yè)的“串標”行為被識別的概率極低。根據(jù)《招標投標法》和《政府采購法》的規(guī)定“投標單位串通投標的，處中標金額（采購金額）5‰以上10‰以下的罰款。根據(jù)《刑法》的規(guī)定：投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金”。因此，即使“串標”行為被認定，只要情節(jié)不是特別嚴重，處罰力度很輕，如2017年我市移送的兩起政府采購活動中涉嫌“串標”的行為，均以誡勉談話結束，涉嫌“串標”的供應商并未受到實質(zhì)性的處罰。法律規(guī)定的處罰金額（按中標價的5‰～10‰進行罰款）遠遠低于同類項目預計可達的利潤，巨大的利益誘惑加上低廉的違法成本使得企業(yè)屢屢以身試法。

二、防范串標行為的對策

隨著招投標及政府采購相關法律法規(guī)的逐步規(guī)范，“串標”行為呈現(xiàn)越來越隱蔽的狀態(tài)，要識別并規(guī)避招投標過程中的“串標”行為需要行政監(jiān)督部門、招投標部門、招標代理機構以及評標委員會的共同努力。

（1）進一步完善招投標法律法規(guī)體系。一是要進一步健全招投標及政府采購的法律體系，針對現(xiàn)有的招投標機制中存在的問題和局限性，出臺相應的細則或規(guī)定來規(guī)避招投標過程中的“串標”行為。二是要解決同一法律位階的不同法律之間的矛盾，如《招標投標法》和《政府采購法》對“串標”的界定和處罰標準不一的問題，應建議起標準統(tǒng)一的監(jiān)管體系，使得監(jiān)管形成合力。三是地方政府要出臺部門規(guī)章或者行業(yè)規(guī)范，使得監(jiān)管更具有操作性，以最大程度地規(guī)避 “串標”行為。四是建立不定期督查和責任追究制度。招投標的監(jiān)管部門要不定期對招投標活動開展監(jiān)督檢查，檢查范圍涵蓋已招標項目和正在招標的項目，對其是否存在“串標”等進行檢查。對監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)的“串標”行為，要對參與招投標的各方進行責任追究，以對其形成一定的威懾力。

（2）明確職責，嚴把資格審查關和評標關。行政監(jiān)管部門負有對“串標”行為進行認定并處理處罰的職責，但是由于項目眾多，行政監(jiān)管部門不可能對所有的招投標項目進行審查。要有效規(guī)避“串標”行為，關鍵在于把好資格審查和評標的關口，積極發(fā)揮招標代理機構和評標委員會的監(jiān)督作用。

（3）加大對“串標”的懲治力度。各行政部門要加強合作，加大對“串標”行為的查處和懲罰的力度，形成不敢 “串標”的懲罰機制。要堅持“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴，違法必究”的原則，按照《招標投標法》、《政府采購法》及其它有關法律制度的規(guī)定，依法給予從重的經(jīng)濟處罰，觸犯法律的一律移送司法機關進行處理。對于建設單位、監(jiān)管部門等公職人員，參與“串標”行為或履職不到位或監(jiān)管不力的，要嚴肅追究其責任并嚴厲懲處，并給予相應的黨紀政紀處分。對于投標人發(fā)現(xiàn)有“串標”行為的，除經(jīng)濟處罰外還應將其不良信用行為納入黑名單，禁止其在一定年限內(nèi)參與招投標活動，對于情節(jié)嚴重的吊銷其營業(yè)執(zhí)照，涉嫌犯罪的，直接移送司法機關。對于招標代理機構參與“串標”或履職不到位的，給予相應的經(jīng)濟處罰，對于情節(jié)嚴重的，暫停甚至取消其招標代理資格。對于評標委員會成員的違規(guī)行為視情況給予相應的經(jīng)濟處罰或取消其評委資格，構成犯罪的，依法追究刑事責任。