基于讓渡分紅權的企業股東稅收問題探討

王瓊

摘 要 由于不同股東類型的股息紅利所得所負擔的納稅義務不同，當發生不按比例分紅時對此行為而產生的稅收問題存在很大爭議。本文通過對各種股東類型股息紅利稅收政策的解讀，分析企業利用讓渡分紅權分配股息紅利的爭議原因，舉例闡述了不同股東類型之間讓渡分紅權的行為，并提出建設性意見。

關鍵詞 讓渡分紅權 股東類型 稅收問題 股息紅利

目前，中國境內居民企業股東類型主要分為法人股東和個人股東，其中法人股東可細分為居民企業股東和非居民企業股東，個人股東可細分為境內個人股東和外籍個人股東。本文將通過分析不同股東類型的股息紅利所得所負擔的不同納稅義務，來剖析企業在實務中因此而產生的頗具爭議的稅收后果。

一、各種股東類型股息紅利稅收政策

（一）居民企業股息紅利所得免征企業所得稅

《中華人民共和國企業所得稅法》及《企業所得稅法實施條例》規定：境內居民企業直接投資于境內其他居民企業取得的股息、紅利等權益性投資收益，免征企業所得稅，但連續持有居民企業公開發行并上市流通的股票不足12個月取得股息紅利不符合免征范圍。近幾年隨著我國資本市場的蓬勃發展，股權投資類的有限合伙企業大量出現，實現了企業管理權和出資權的分離，很多居民企業也積極參與其中，通過成為有限合伙企業合伙人，參與企業股息紅利分配;針對居民企業通過有限合伙企業取得的股息紅利是否可以穿透有限合伙企業，認定為從居民企業直接獲取股息紅利而免征企業所得稅，各地稅務局理解及執行口徑不一，納稅義務不明確，稅收負擔不一致。

（二）非居民企業股息分紅所得稅負率不超過10%

《中華人民共和國企業所得稅法》及《企業所得稅法實施條例》規定：非居民企業在中國境內未設立機構、場所，或者設立機構、場所但取得的所得與機構場所沒有實際聯系的，應當就其來源于中國境內的所得繳納企業所得稅，適用稅率為20%，減按10%的稅率征收企業所得稅;同時特別規定，如果與我國有稅收協定（安排）的，非居民企業從我國境內居民企業取得的股息紅利可以享受協定優惠稅率，比如香港、新加坡等國家按5%的稅率征收企業所得稅?？梢园l現，非居民企業股東取得2008年及以后年度的股息紅利所得實際稅負率不超過10%。

（三）境內自然人股息分紅按20%繳納個人所得稅

《個人所得稅法》規定，利息、股息、紅利所得應納個人所得稅，使用比例稅率為20%。對上市公司和新三板公司的自然人股東取得的股息、紅利所得實行差別個稅政策，根據持有時間長短不同按差別稅率征稅，其中持有期超過12個月的暫免征收個人所得稅，持有期超過1個月不超過12個月的，實際稅負率為10%，持有期不超過一個月的，仍按20%征收個人所得稅;據統計截止到2018年，我國上市公司不足4000家，所以我們暫不對上市公司的股息紅利分紅政策做更深入的研究分析。

（四）外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得免稅

財稅字第〔1994〕020號《財政部國家稅務總局關于個人所得稅若干政策問題的通知》明確規定，外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。盡管國發〔2013〕6號《國務院批轉發展改革委等部門關于深化收入分配制度改革若干意見的通知》取消了上述暫免征收個人所得稅優惠政策，然而財政部、國家稅務總局公告2018年第177號《關于繼續有效的個人所得稅優惠政策目錄的公告》中明確了財稅字第〔1994〕020號的有效性，通知國家稅務總局公告2018年第65號《關于取消20項稅務證明事項的公告》中，明確納稅人辦理外籍個人取得外商投資企業股息紅利免征個人所得稅優惠事項時，不再提交需證明居民身份證或其他證明身份的合法證明，直接在申報表中填報納稅人的基本信息和稅收減免信息即可。從上述最新發布的法律文件可以明確，我國對外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得暫免征收個人所得稅。

二、不按出資比例分配股息紅利

根據《中華人民共和國公司法》第三十四條規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外?！豆痉ā坟瀼亓似髽I股東高度自治的原則，為股東之間不按比例分配股息、紅利提供了法律上的支撐，但在具體實務操作中，出現了不同股東出于不同的原因和目的，通過股東之間讓渡分紅權利，造成被投資企業不按出資比例分配股息、紅利的交易安排，這種安排的發生出現了許多頗具爭議的稅收結果值得研究和探討。

同類型股東之間通過讓渡分紅權利實現不按比例分配股息、紅利的行為，一般情況下不會造成整體稅負的減少，這種情況的發生通常是公司在運營過程中出于合理的商業目的，股東之間做出的約定，而這種約定的發生一般在公司成立之初或者在分配股息紅利之前已經通過法律文書予以事先確定，比如通過公司章程約定，股東會決議約定等形式確認。從稅負率的角度分析可以發現，同類型股東之間，因分配股息、紅利所得所承擔的稅負率是一致的，居民企業股東直接投資于居民企業的分紅是免稅的，境內自然人分紅所得都是20%，非居民企業分紅所得稅負率不超過10%，外籍個人從外商投資企業分紅免稅，因此可以認為，同類型股東之間不按比例分紅的行為，從稅收征管的角度來看，不存在主觀避稅的意圖。

三、不同股東類型之間通過讓渡分紅權利實現不按比例分配股息紅利的行為

（一）居民企業股東與境內自然人股東之間讓渡分紅權的行為

實務中常見的一種情況是境內自然人股東通過直接持股和通過居民企業間接持有或控制同一家居民企業的股權，即該自然人股東同時又是另一參股居民企業股東的實質控制人或關聯關系，在這種情況下通過讓渡分紅權利，可能造成當期個人所得稅的下降，然而這種讓渡形式可能背后隱藏著其他的補償方式或者關聯交易。當然境內自然人股東將分紅權讓渡給該自然人參股或實質控制的同一居民企業，最終該居民企業分紅給自然人時仍需繳納個人所得稅，一般情況總體稅負率不會改變，但是否存在遞延納稅，占用稅款時間的考慮。

舉例來說，境內居民企業A與境內自然人B與其他非關聯股東共同投資成立W公司，其中居民企業A持有25%股權，自然人B持有25%股權，同時自然人B的配偶C又持有居民企業A公司100%股權，截至2018年W公司可供分配的累計未分配利潤3000萬，2019年7月股東會決定分配其中的2000萬;若按持股比例分配，居民企業A可以從W公司實現500萬的稅后利潤，同時A企業取得的500萬分紅免征企業所得稅，境內自然人B按25%持股比例也可以取得500萬分紅，但實際W公司在對B進行紅利分配時，會根據個稅法按20%代扣代繳個人所得稅100萬，自然人B實際收到的稅后分紅為400萬元;若不按持股比例分配，自然人B將分紅權全部讓渡給居民企業A，A企業2019年獲得稅后分紅1000萬，該1000萬稅后分紅免征企業所得稅，同時自然人B未取得稅后分紅，也無須繳納個人所得稅，只有在A企業進行紅利分配時，將利潤分配給B的配偶C時，才履行代扣代繳個人所得稅的義務，這里出現的最大爭議是B完全可以通過其配偶C達到控制A企業的分紅時間，實現對稅款的占用，達到遲延繳納稅款的目的。

（二）非居民企業或外籍個人之間讓渡分紅權的行為

居民企業股東與非居民企業股東之間、居民企業股東與外籍個人股東之間，境內自然人與非居民企業之間，境內自然人和外籍個人之間，非居民企業股東與外籍個人之間讓渡分紅權的行為，上述五種不同股東類型之間都涉及非居民企業或外籍個人，所以行為主要發生在外商投資企業之中。隨著中國經濟的蓬勃發展，吸引了越來越多的外資到中國境內投資，中國政府也相繼出臺了一系列法律法規，為外商投資提供良好的政策環境，其中2016年9月全國人大常委會通過了《全國人民代表大會常務委員會關于修改（中華人民共和國外資企業法）等四部法律的決定》，將不涉及國家規定實施準入特別管理措施的外商投資企業的設立和變更，由審批改為備案管理，同年10月，商務部發布了《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》，將備案管理制度具體化，同日，商務部和國家發展改革委聯合發布公告，明確外商投資準入特別管理措施的標準，基于此，我國外商投資管理體制完成了重大變革，標志著外商投資企業設立由審批制改為備案制正式落地。隨著外資企業在到來，在實務中也帶來了一系列的問題，外資企業不同股東通過讓渡分紅權，實現稅收利益在不同國家之間的分配，突破外匯管制，實現境內外利益輸送等行為發生。

通過舉例來分析可能存在的情況，當一家外商投資企業股東由居民企業和非居民企業組成時，居民企業股東在收到外資企業股息、紅利時免交企業所得稅，而該外資企業在將股息紅利分配給非居民企業股東時，需要代扣代繳不超過10%的所得稅，實務中會發現出于不同的目的，會出現截然不同的行為;當非居民企業股東為了少承擔或不承擔在中國的納稅義務，會選擇通過不按比例分紅的方式，將分紅權部分或全部讓渡給境內居民企業股東，而當居民企業股東為了將利潤匯出境外，會選擇通過不按比例分紅的方式，寧愿承擔繳稅義務來規避外匯管制進而達到將利益輸出的最終目的。當一家外資企業的股東由境內自然人和外籍個人組成，而境內自然人股東和外籍個人在形式上未發現存在關聯關系，而實質上受最終同一控制人所控制，在這種情況下，外資企業可能通過不按比例分紅的方式，將境內自然人的分紅權讓渡給外籍個人，既規避繳納20%股息紅利所得個人所得稅，又可將境內利潤匯出境外。同樣的行為也可發生在居民企業股東和外籍個人股東之間、境內自然人股東與非居民企業股東之間，非居民企業和外籍個人之間。

四、結語

讓渡分紅權利，不按比例進行分紅的行為，從法理的角度屬于公司股東意思自治行為，應該說是法的進步，畢竟股東出資只是一個表象，不能完全反映各個股東對公司的資源投入、收益貢獻和風險承擔等，況且股東之間的利潤分配沒有侵害任何第三方的利益。但是在實務中，為什么會引起諸多爭議，特別在我國稅務實務中成為不可避免的疑難問題期待解決。建議針對不按比例分配股息、紅利的問題時，應該個案分析，不僅審核形式上的合法合規性，更應該分析各股東讓渡分紅權利的業務實質，通過穿透股東架構，分析是否存在關聯控制關系，是否存在以避稅為目的操作可能，是否存在規避外匯管制轉移境內利潤的目的，根據實質重于形式的原則進行判斷，防止因不當目的而進行的不按比例分紅行為發生，一旦發現，建議啟動反避稅機制進行征稅，同時建議與企業或個人信用系統掛鉤，為各類投資者創造更加公平、更加合理的投資環境和稅務環境。

（作者單位為杭州通誠投資有限公司）

參考文獻

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