淺析商業銀行關聯交易管理的難點

陳彥莊

【摘 要】近年來，監管部門對商業銀行關聯交易的管理愈發重視，相繼出臺了相應的法律法規對關聯交易進行規范，強化對關聯交易監管。但商業銀行在進行關聯交易管理的實際操作中，仍面臨如關聯方認定范圍模糊，關聯信息獲取不完整、信息的準確性核實困難，股東配合關聯信息收集意愿較低，對股東的管理可能面臨法律依據不足等一系列問題。

【關鍵詞】銀行；關聯交易；關聯方

關聯交易是一種企業經營過程中的一種普遍現象，指企業關聯方之間的交易。從商業角度來說，關聯交易可以降低交易的成本，又使關聯企業間加強了合作，有助于提高公司的規模經濟效益。對商業銀行來說，關聯交易是不可避免的。和其他一般企業一樣，商業銀行也希望利用合理充分的關聯交易來實現關聯企業、集團內部的資源優化配置。但是，由于商業銀行的特殊性質，其發生的不公允的關聯交易將威脅到公眾利益甚至金融穩定與安全。近年來，中小商業銀行和信用社的風險事件頻發，引起了公眾的擔心。風險事件的發生與其公司治理結構不完善、股東股權管理嚴重混亂、關聯交易控制不足等因素不無關系。因此，對于銀行機構的關聯交易，監管部門出臺了相應的監管措施進行管理。關聯交易是我國銀行業監管機構的監管重點，對關聯交易的風險控制是監管的重要內容。今年5月，中國銀保監會發布了關于開展“鞏固治亂象成果 促進合規建設”工作的通知，要求銀行機構布全面開展股東股權排查整治工作，關聯交易作為股權與公司治理的重要內容被列入工作要點。

早在2004年，中國銀監會就頒布了《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》）對商業銀行關聯交易行為作了規范，明確規定了“商業銀行關聯交易是指商業銀行與關聯方之間發生的轉移資源或義務的下列事項：（一）授信；（二）資產轉移；（三）提供服務；（四）中國銀行業監督管理委員會規定的其他關聯交易”。在強監管的背景下，2018年，銀監會頒布了第1號令《商業銀行股權管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）進一步強化了商業銀行與股東及相關人員的關聯交易管理，重點解決利益輸送、掏空銀行等問題。監管規定在逐步完善，但商業銀行在關聯交易管理的實際操作中，仍存在一些問題與難點。

一、關聯交易管理的難點

一是關聯方的界定不明確。《管理辦法》規定了關聯方的范圍，《暫行辦法》進一步要求商業銀行按照穿透原則將主要股東及其控股股東、實際控制人、關聯方、一致行動人、最終受益人作為自身的關聯方進行管理。但操作中會發現，關聯方的界定仍不是十分明確。如《管理辦法》對商業銀行的內部人的界定，“本辦法所稱商業銀行的內部人包括商業銀行的董事、總行和分行的高級管理人員、有權決定或者參與商業銀行授信和資產轉移的其他人員。”其中，“高級管理人員”概念在《公司法》中是針對法人的法定概念，但分行并不屬于法人機構，“分行的高級管理人員”概念不明晰；“有權決定或者參與商業銀行授信和資產轉移的其他人員”對具體指哪些崗位的人員，參與到什么程度屬于關聯方范疇，界限也不是十分明確。對關聯方缺乏明確的界定使銀行機構在實際操作中存在困難，也容易使監管部門在管理過程中因對條文理解的不同而產生監管漏洞或造成監管過度等問題。

二是關聯方的定義寬泛，實際操作中可能無法完整收集，準確確認。如近親屬的定義包括“父母、配偶、兄弟姐妹及其配偶、成年子女及其配偶、配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹及其配偶、父母的兄弟姐妹的成年子女及其配偶”。上述定義比較寬泛，在實際操作中難以收集完整，且關聯關系的收集和變動依賴于股東的主動上報，但關聯關系范圍較大且概念容易混淆，股東上報的關聯方名單鮮會完整，加上銀行針對關聯信息的核查工具及渠道十分有限，未必能保證核查信息的準確性。

三是股東背景復雜。股東背景復雜是法人銀行機構普遍存在的問題，尤其是一些城市和農村商業銀行，是由地方城市或農村信用社重組而成，形成了財政股東、企業股東、個人股東數量眾多，股東質量參差不齊的股東格局，股東成分、入股背景、入股意愿都十分復雜。商業銀行股東結構的復雜性使得股東間關聯關系狀況難以掌握，銀行機構和監管機構對銀行股東的股東結構和股東間關聯關系的了解與控制處于被動地位。信息不對稱導致商業銀行在認定關聯方名單時往往需要和股東進行多次雙向確認，耗時較長，難以及時更新變動信息，不排除出現“看漏眼”情況。對法人銀行機構的關聯方信息了解、掌握難以及時、全面，給關聯交易的管理帶來很大難度。

四是法律依據可能存在不足。在關聯交易監管過程中，監管部門的穿透式監管要求，可能面臨一定程度上的法律依據不足。主要股東與商業銀行之間的關系是基于投資關系的有限責任關系，股東與商業銀行之間的權力與義務仍應以《公司法》《商業銀行法》等法律法規為基礎，若監管機構出于對商業銀行關聯交易的監管進而對商業銀行的股東進行“股東監管”，可能會在一定程度上存在著法律依據不足的問題。

二、對關聯交易管理的思考

一是商業銀行在關聯方認定存在理解不清的情況下，建議應按實質重于形式的要求進行把握；二商業銀行可加強與關聯方的溝通，向其普及關聯交易管理的重要性和必要性，降低其對報送關聯信息的抗拒心理，力求使關聯方配合完成相關資料收集工作；三是監管機構可繼續完善相關的法律法規，對關聯方的界定做進一步的細化，指導商業銀行對關聯方進行認定；四是進一步完善《公司法》中關聯交易的相關內容，明確規定不受監管的機構在涉及監管事項的情況下，有義務向金融監管機構提供信息，增加監管機構在信息收集時法律依據，提升監管信息的準確性，使監管手段得到強化。

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