財產(chǎn)保全錯誤的認定及相關(guān)法律后果淺析

關(guān)鍵詞 財產(chǎn)保全錯誤 民事責任擔保 認定

作者簡介：林威，福州大學法律碩士，福建晨信律師事務所，三級律師。

中圖分類號：D925 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.08.154

在民事訴訟中，原告為了防止被告以逃避執(zhí)行為目的隱匿、轉(zhuǎn)移存款或其它資產(chǎn)，往往在起訴前或起訴后向申請法院對被告的財產(chǎn)采取保全措施。一方面，為了防止申請人濫用起訴權(quán)和不正當損害被申請人的權(quán)益，另一方面，民事訴訟法又規(guī)定：如果申請有誤，申請人應賠償被申請人所遭受的損失。本文簡要分析了財產(chǎn)保全錯誤的識別及其相關(guān)的法律后果。

一、財產(chǎn)保全錯誤的認定

《民事訴訟法》第一百零五條規(guī)定：申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。那么對“申請有錯誤”如何認定？申請財產(chǎn)保全錯誤導致的他人損失的，屬于一般侵權(quán)責任，適用過錯責任的歸責原則，不能僅依據(jù)裁判結(jié)果來認定是否承擔損害賠償責任。最高人民法院在《民事案件案由規(guī)定》的第九部分規(guī)定了“侵權(quán)責任糾紛”其中第366條：“因申請訴前財產(chǎn)保全損害責任糾紛”;第368條：“因申請訴中財產(chǎn)保全損害責任糾紛”，可以看出申請財產(chǎn)保全錯誤損害賠償糾紛，屬于一般侵權(quán)責任糾紛。申請財產(chǎn)保全錯誤并不屬于侵權(quán)責任法上的無過錯責任，不能簡單地以申請人的訴訟請求沒有獲得人民法院支持即認為構(gòu)成申請錯誤并要求申請人承擔賠償責任，認定侵權(quán)還要求申請人主觀上存在故意或過失。實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的幾種情形：

1.訴前財產(chǎn)保全，未在法定期限內(nèi)提起訴訟;訴訟財產(chǎn)保全后撤回起訴的。這兩種情形是否能認定為申請有錯誤，不能一概而論。是否在法定期限內(nèi)提起訴訟或者撤回起訴，屬于原告的訴訟權(quán)利，仍然要考察原告行使訴訟權(quán)利是否有惡意，是否有濫用訴權(quán)的嫌疑。如果經(jīng)審查，原告主張的事實存在、訴求有理，原告不起訴或撤回起訴，僅是暫時的放棄主張實體權(quán)利，合理行使訴權(quán)，將來還可能再次提起訴訟，不能認定申請財產(chǎn)保全有錯誤。如果沒有相關(guān)的法律事實，原告向人民法院申請訴前財產(chǎn)保全，又不在法定期限內(nèi)提起訴訟;或者原告捏造事實，起訴后又撤訴的，明顯的惡意訴訟，就應當認定申請有錯誤。

2.判決駁回原告全部或部分訴訟請求的。判決駁回原告全部或部分訴訟請求，不等于可以認定為申請有錯誤。雖然人民法院的裁判結(jié)果與原告的請求之間存在差別，原告的全部或部分請求沒有得到人民法院支持，只要申請人盡到了必要、合理的注意義務，申請保全的財產(chǎn)價值與其訴訟中所請求的數(shù)額相當時，不宜認定申請人在主觀形態(tài)上具有民事侵權(quán)的故意或過失。如前所述，財產(chǎn)保全錯誤損害賠償責任為一般侵權(quán)責任，并不是無過錯責任，不能以申請人的訴訟請求沒有得到法院支持就認為構(gòu)成申請錯誤并要求申請人承擔任。根據(jù)“誰主張誰舉證”的一般舉證規(guī)則，舉證責任在于被申請人，被申請人需要證明申請人的保全行為存在故意或過失。

3.財產(chǎn)保全的對象發(fā)生錯誤，誤將案外人的財產(chǎn)進行了保全。最高人民法院《關(guān)于當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失應否承擔賠償責任問題的解釋》規(guī)定“……當事人申請財產(chǎn)保全錯誤造成案外人損失的，應當依法承擔賠償責任。”申請人在向人民法院申請財產(chǎn)保全時具有提供財產(chǎn)線索的權(quán)利和義務，申請人負有對被保全財產(chǎn)權(quán)屬真實性的謹慎調(diào)查和合理注意義務，若申請人提出的保全財產(chǎn)線索與保全財產(chǎn)的真實權(quán)屬不符，就應當認定為申請錯誤，由此產(chǎn)生的訴訟風險和損害后果都應由申請人承擔。申請人對保全財產(chǎn)歸屬情況進行必要、合理的調(diào)查，只要案外人對于保全錯誤不存在過錯，申請人都應該賠償因此給案外人造成的損失。

二、財產(chǎn)保全錯誤的民事責任承擔方式

《民事訴訟法》第一百零五條規(guī)定：申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。在財產(chǎn)保全確有錯誤的情況下，被申請人除了主張經(jīng)濟損的賠償，還能否向申請人主張賠禮道歉、恢復名譽、消除影響等其他民事責任承擔方式？

本文認為，既然申請財產(chǎn)保全錯誤導致的損害糾紛，屬于一般侵權(quán)責任糾紛，根據(jù)《民法通則》《侵權(quán)責任法》的相關(guān)規(guī)定，承擔民事侵權(quán)責任的方式有多種，如賠償損失、停止侵害、排除妨礙、返還財產(chǎn)、賠禮道歉、恢復名譽等等。被申請人向申請人主張賠禮道歉、恢復名譽的請求有法律依據(jù)。反對觀點認為，《民事訴訟法》第一百零五條的規(guī)定很明確，財產(chǎn)保全錯誤的法律后果只能是賠償損失，沒有其它責任方式。本文認為，《民事訴訟法》第一百零五條的規(guī)定僅僅是程序法上的規(guī)定，并不能排除侵權(quán)行為其他的民事責任承擔方式，不影響侵權(quán)責任法等實體法的適用。在司法實踐中，財產(chǎn)保全的形式多數(shù)是對被申請人的存款、房產(chǎn)、車輛等采取查封、凍結(jié)等保全措施，但是因錯誤申請財產(chǎn)保全造成損害的后果卻是多樣化的。除了可能造成被申請人的利息損失外，還可能影響被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，使其在利潤上遭受損失，存在可得利益的損失;還可能致使被申請人在信譽、聲譽、名譽、形象上遭受損害。很多情況下，錯誤財產(chǎn)保全造成被申請的人的經(jīng)濟損失難以計算，被申請人無法主張賠償損失，如果被申請人又不能主張賠禮道歉、恢復名譽等責任承擔方式，可能導致申請人的濫用訴權(quán)、惡意保全情形的蔓延。例如：原告申請財產(chǎn)保全，法院裁定凍結(jié)了被申請人的一套住房的過戶手續(xù)，使得被申請人的房屋不能過戶交易。事實上，被申請人房屋原本就有銀行抵押貸款，房屋本身就處于抵押狀態(tài)，客觀上就無法過戶交易，且被申請人主觀上也沒有打算進行出售。這種情況下，一旦認定申請人屬于錯誤保全，被申請人的損失如何認定？嚴格意義上被申請人沒有經(jīng)濟損失。那么，被申請人沒有經(jīng)濟損失，申請人就不用對自已的行為承擔法律責任了？這明顯是不合適的。雖然被申請人沒有經(jīng)濟損失，但是受到了錯誤財產(chǎn)保全行為的困擾。財產(chǎn)保全的法律文書屬于公開的信息，被申請人的財產(chǎn)被法院凍結(jié)的信息，可能被社會公眾所熟知。這樣一來，被申請人的聲望、信譽和形象等各方面都會受到影響，對被申請人的客觀社會評價就有可能降低。財產(chǎn)保全錯誤的行為除了侵犯被申請人的財產(chǎn)權(quán)利，也可能侵犯被申請人的名譽權(quán)等人身權(quán)利。根據(jù)《民法總則》規(guī)定，當權(quán)利人的名譽權(quán)等人身權(quán)利受到侵害時，有權(quán)主張停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉。因此，錯誤財產(chǎn)保全的，被申請人除了主張賠償經(jīng)濟損失，還可以主張賠禮道歉、恢復名譽、消除影響等其他責任承擔方式。

三、財產(chǎn)保全中擔保人責任

《民事訴訟法》第一百條第二款“人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。”

1.財產(chǎn)保全中提供擔保的性質(zhì)。《擔保法》第二條規(guī)定“在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動中，債權(quán)人需要以擔保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設定擔保。”適用《擔保法》的前提是“借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經(jīng)濟活動”？財產(chǎn)保全中提供的擔保顯然不屬于，該擔保是發(fā)生在民事訴訟活動中，不適用《擔保法》的規(guī)定，不屬于民事?lián)！！蛾P(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第六條第一款“申請保全人或第三人為財產(chǎn)保全提供財產(chǎn)擔保的，應當向人民法院出具擔保書。……”根據(jù)最高人民法院的裁判觀點，最高人民法院對財產(chǎn)保全擔保提出“司法擔保”概念，為財產(chǎn)保全提供的擔保系向人民法院出具的司法擔保，而非平等民事主體之間的擔保。錯誤財產(chǎn)保全措施是人民法院依申請人的申請而采取，申請人是直接侵權(quán)行為人，第三人提供擔保的，應當按照承諾書的記載承擔相應的法律責任。

2.財產(chǎn)保全擔保的方式。《擔保法》規(guī)定的擔保方式有五種，留置和定金在財產(chǎn)保全擔保中顯然是不適用的，質(zhì)押在司法實踐中也不曾見到。財產(chǎn)保全擔保不屬于民事?lián)＃敭a(chǎn)保全擔保與執(zhí)行擔保應當都屬于民事訴訟法規(guī)定的司法擔保。關(guān)于財產(chǎn)保全擔保的擔保方式可以參考《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行擔保若干問題的規(guī)定》第二條的規(guī)定“執(zhí)行擔保可以由被執(zhí)行人提供財產(chǎn)擔保，也可以由他人提供財產(chǎn)擔保或者保證。”財產(chǎn)保全擔保在司法實踐中亦是主要采取保證（保函）和財產(chǎn)擔保的方式。

3.被申請人對提供的財產(chǎn)擔保是否享有優(yōu)先受償權(quán)？《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十四條對申請保全人或者他人提供的擔保財產(chǎn)，人民法院應當依法辦理查封、扣押、凍結(jié)等手續(xù)。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，權(quán)利人對抵押財產(chǎn)享受優(yōu)先受償權(quán)，但這里的財產(chǎn)擔保雖然被人民法院查封、扣押、凍結(jié)但并不是抵押。按照司法解釋的規(guī)定，司法擔保的擔保責任承擔只能以擔保書的承諾為準，雖然對擔保財產(chǎn)辦理了查封、扣押、凍結(jié)等手續(xù)，但是法律并沒有規(guī)定權(quán)利人對提供的擔保財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行擔保若干問題的規(guī)定》第七條規(guī)定“被執(zhí)行人或者他人提供財產(chǎn)擔保，可以依照物權(quán)法、擔保法規(guī)定辦理登記等擔保物權(quán)公示手續(xù);已經(jīng)辦理公示手續(xù)的，申請執(zhí)行人可以依法主張優(yōu)先受償權(quán)。”對于財產(chǎn)保全的擔保也一樣，只有辦理抵押登記以后，才具有優(yōu)先受償權(quán)。

4.擔保人履行擔保責任后對申請人是否享有追償權(quán)？追償權(quán)是指擔保人在履行擔保責任，承擔了擔保債務后，向主債務人主張償還的權(quán)利。《擔保法》第三十一條規(guī)定：“保證人承擔保證責任后有權(quán)向債務人追償。”第五十七條規(guī)定“物上保證人的追償權(quán)為債務人抵押擔保的第三人，在抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)后，有權(quán)向債務人追償。”但是，《民事訴訟法》和《關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》都沒有就追償問題做出規(guī)定，財產(chǎn)保全擔保又不能適用《擔保法》的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行擔保若干問題的規(guī)定》第十四條規(guī)定，“擔保人承擔擔保責任后，提起訴訟向被執(zhí)行人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯枋芾怼！眻?zhí)行擔保也屬于《民事訴訟法》規(guī)定的司法擔保，根據(jù)擔保的原理，財產(chǎn)保全擔保可以參照上述規(guī)定，擔保人同樣享有追償權(quán)。

四、結(jié)語

關(guān)于財產(chǎn)保全的問題，《民事訴訟法》及司法解釋規(guī)定的條文不多，內(nèi)容相對過于簡單。在財產(chǎn)保全錯誤方面的認定及相關(guān)法律后果，立法上還是相對欠缺，急需完善立法，保障相關(guān)權(quán)利人的合法權(quán)益。

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