廣東省電子商務知識產權保護立法若干問題思考

張科

摘要：近年來，廣東省電子商務發展的規模、結構、層次等都居于全國前列。除卻價格、營銷、物流等傳統競爭籌碼，知識產權保護成為電子商務發展的核心競爭因素已經是不爭的事實。對廣東省電子商務知識產權保護立法必要性分析的基礎上提出廣東省電子商務知識產權保護立法的框架思路、亮點特色和配套設施建設。

關鍵詞：電子商務;知識產權保護;立法

引言

2018年前三季度全國電子商務交易額為22.69萬億元，同比增長11.2%。其中商品、服務類電商交易額21.88萬億元，同比增長17.1%。阿里發布2017年度電商報告數據顯示，廣東占據最大的電商交易份額，占比高達25%，同時，廣東省擁有廣州、深圳、汕頭、東莞、揭陽等國家電子商務示范城市和若干個國家電子商務示范基地。廣州市是最初成立的三大知識產權法院之一和首批互聯網法院所在地。這些特色資源為廣東省電子商務知識產權保護的體系化、完整化、特色化奠定了機構保障、人才和經驗積累等有利條件。在國內外經濟形勢發生深刻變化、經濟增長動力遲緩、法規政策深化等大背景下，要實現廣東省電子商務發展的內涵式躍升發展以及鞏固持續式增長優勢需要對電子商務的發展軟環境進行有針對性的優化。

1、廣東省電子商務知識產權保護立法必要性分析

1.1立法滯后與電子商務飛速發展之間的矛盾

電子商務的發展速度、形態、趨勢與互聯網運用技術息息相關。阻礙電子商務健康發展的傳統手段如刷單、虛假宣傳、支付風險等已經得到較好的遏制。隨著網絡技術發展的多層化、縱深化、復雜化的推進，電子商務知識產權遭受侵害的方式更加多樣，手段更加隱蔽，維權也更加困難。知識產權侵害日漸成為阻礙電子商務健康發展的主要原因。作為立法經過系統的調研、修改、論證等較為漫長的過程，具有宏觀調整和原則指導的特點。電子商務伴隨著網絡技術日新月異的發展呈現出引爆式發展、傳播不可控、收益波動大等與傳統商業迥然不同的特點。因此，僅僅依據條文簡練、描述概括、宏觀原則的《電子商務法》是很難及時、深入、精準地調整電子商務實務。而地方性立法能夠根據地方行業的發展態勢和特點，整合地方的特色資源為電子商務知識產權保護提供兼具靈活性和前瞻性的細化立法保護。在《電子商務法》開始施行的大前提下，《商標法》、《專利法》、《著作權法》還沒有進行跟進式、配套式修改的背景下，根據廣東省電子商務發展的特點進行針對性、補漏式的立法，能夠為廣東省電子商務健康快速發展提供較為精準的立法保障，也可為電子商務法的全國性施行完善提供有益的經驗積累和樣本參考。

1.2實體法規定可操作性尚待完善

《電子商務法》第41到45條對電子商務中的知識產權保護進行了集中和概括式的規定。其中，最具有創新價值和實際運用效果的是確定了“避風港”原則（第43條）和“紅旗原則”（第45條）。首先，第42條針對電子商務平臺經營者處理知識產權權利人的投訴通知后積極作為的規定為“應當及時采取必要措施”。而對“及時”和“必要”這兩個對于厘清電子商務平臺法律責任承擔極為關鍵要素沒有進一步細化，容易導致在現實中出現責任不清證明不能的被動局面。另外，“紅旗原則”在實踐操作上具有相當的難度。第45條規定“電子商務平臺經營者知道或者應當知道平臺內經營者的侵犯知識產權的，應當依法采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施。”“知道或應當知道”是一項在實踐中認定相對困難的認知狀態，而且舉證責任的分配由主張權利人來承擔增加了舉證困難。這個條款中的“侵犯知識產權”并沒有明確的種類、程度、損失范圍、次數等的限制，在現實中加大了知識產權權利人主張權利的難度。

1.3電子商務知識產權保護特定對接程序規定缺位

《電子商務法》的最終出臺經歷了3次公開征求意見和4次審議，各條文款項的反復斟酌定奪體現出了立法者的謹慎和細致，也體現了對電子商務實體保護卓越而刻苦的努力。互聯網法院、知識產權法院秉承著對專業專門案件實行集中管轄的原則應運而生，著眼為知識產權及電子商務提供更加精準的糾紛解決資源。而目前與電子商務相關的立法中并沒有對互聯網法院、知識產權法院如何審理電子商務中的知識產權糾紛作出明確、細化和可操作性強的程序指引。整合互聯網法院、知識產權法院的優勢和資源，制定程序清晰、科學高效的電子商務知識產權解決糾紛體制是地方性電子商務知識產權保護立法重要使命。

1.4其他省市先行立法嘗試實踐

作為引領電子商務規則運行以及深諳電子商務發展各階段形態的電子商務運行實踐的省市在與知識產權相關的電子商務發展過程中積累了較為成熟的經驗。有些省市還就電子商務立法進行了先行的探索。如浙江省作為電子商務崛起大省以及首間互聯網法院落戶的省份在2017年就率先制定了《浙江省電子商務條例（草案）》，其中對電子商務知識產權保護的規定條文達十多條，內容涵蓋了電子商務知識產權受侵害的情形、舉證責任、法律責任等。汕頭經濟特區作為電子商務發展的后起之秀也深刻意識到電子商務良性發展離不開知識產權嚴密法網的保障，在2012年出臺了《汕頭經濟特區電子商務促進辦法》。2018年深圳出臺了有著“史上最嚴知識產權保護”之稱的《深圳經濟特區知識產權保護條例》。這些已有省市對電子商務中知識產權保護的立法探索都為廣東省制定電子商務知識產權保護立法奠定了基礎。

2、廣東省電子商務知識產權保護立法整體思路

2.1以實體保護為主線，兼顧程序保障

廣東省電子商務知識產權保護立法應該著重對目前全國性的知識產權立法、電子商務立法中尚未明確和在實踐中適用有困難的條款進行在不違背立法原則和整體立法前提下的細化規定。這些規定應該注重強化對電子商務中知識產權保護的實體保護，對于程序性事項應該嚴格遵循現有的全國性立法的規定，不能隨意進行突破。尤其是新設立的互聯網法院和知識產權法院的運行規則尚處于探索和建設的整合發展初期，對于電子商務知識產權保護的程序性保障，地方性立法應該充分考慮兩者的融合以及與其他糾紛解決方式進行整合。

2.2突出對電子商務知識產權權利人的周全保護

《電子商務法》的出臺經歷了五年時間和四次修改可見涉及其中多方的利益考量、博弈以及平衡。但是，電子商務法作為對于電子商務整體過程進行總體制約調整的全國性立法對于屬于電子商務其中組成部分的知識產權方面的保護未免不能做到精細、精準。同時，知識產權保護屬于立法多頭、內容常新、運作復雜的體系，要實現電子商務中的知識產權保護與實踐發展最大程度的契合需要地方性立法的介入。對于廣東省電子商務知識產權保護立法要明確對知識產權人權利的周全保護的主基調，在對知識產權權利人的保護范圍、保護方式、保護期限等方面要回應對真正權利人周全保護的立法呼喚。

2.3理性預留立法的彈性空間

電子商務知識產權保護立法作為調整互聯網技術發展日新月異的對象以及知識產權發展迅猛的領域，應該充分預留日后立法內容可調整、可補充的適度空間。因此，廣東省電子商務知識產權保護立法應該在條款設定上有前瞻性的內容，在術語表達上有較為充分的可調整性用語。

3、廣東省電子商務知識產權保護立法亮點特色

3.1突出電子商務知識產權保護的嵌入性和聯動性

廣東省電子商務知識產權保護立法作為地方性立法應該要銜接上位的知識產權法和新出臺在短期內不會進行修改的電子商務法的規定。在立法上要明確為廣東省電子商務良性有序發展服務的大前提，不能脫離知識產權保護措施與電子商務發展相呼應的落腳點。同時，廣東省電子商務發展具有后續發展強勁、自律主體眾多、制造業支撐、品牌成長迅速、糾紛解決途徑多元等特點，因此廣東省電子商務知識產權保護立法應該凸顯廣東省電子商務知識產權保護的這些優勢，在立法中明確鼓勵品牌成長，致力于設計糾紛多元聯動制度。

3.2注重高新技術引領電子商務知識產權保護

改革開放以來，廣東省的經濟總量一直在全國成為領頭羊。電子商務的發展廣東也是獨樹一幟。未來社會的發展是科技力量為主導的比拼，信息社會的到來使經濟發展的形態、規模、制勝優勢都發生了本質的改變。作為與科技強省目標相呼應的電子商務知識產權保護立法可以在鼓勵高新技術發展，培育高新技術反向維護知識產權保護方面找到共同的契合點。作為科學技術投入居于全國前列的的大省，廣東省的科學發展載體、平臺、資金、人才、政策優勢都非常顯著。秉承“敢為天下先”精神實干勇闖的廣東省應該注重對涵蓋了互聯網技術發展引擎和知識產權保護常新兩者的電子商務知識產權保護立法著重強調科技參與和推進。

3.3粵港澳合作開創電子商務知識產權保護新模式

電子商務的發展正在逐步消除地域差距、信息不對稱、產品設計周期長等傳統經濟發展障礙并顯示出其強大的普適性。廣東省作為地緣毗鄰港澳，經濟發展與港澳密切的省份，應該在地方性立法中注重吸納港澳作為電子商務知識產權保護的合作方。尤其是借助港澳作為國際電子商務發展窗口的觀察平臺角色，制定能夠促進粵港澳共同發展的電子商務知識產權保護制度。

4、廣東省電子商務知識產權保護立法配套機制建設

4.1營造電子商務知識產權保護人人有責的良好氛圍

創新是一個國家和民族保持強勁發展力量的動力。對于滲透在我們經濟和生活中的電子商務要真正落實知識產權得到有效的保護需要在全社會營造學習知識產權、尊重知識產權和保護知識產權的良好氛圍。廣東省具有較為完備的高等教育體系和良好、強勁的輿論宣傳資源，應該把對電子商務知識產權保護作為今后宣傳工作的重要內容。電子商務協會、法院、仲裁委員會也需要共同參與到電子商務知識產權保護的輿論宣傳中，從而增強電子商務知識產權保護宣傳內容的真實性和可操作性。

4.2建造通暢的電子商務知識產權保護信息公開網

電子商務知識產權保護要落到實處還需要公眾的積極參與。公眾對電子商務知識產權保護的關注、參與、舉報、獎懲都需要信息齊全、過程完整、分析透徹的立體信息公開過程。作為政府部門可以通過自身網站建設、購買第三方服務、獎勵優質電子商務平臺經營者等方式來促進電子商務知識產權保護信息的多渠道、完整化、及時性的公開。

5、小結

越來越多廣東本土電子商務品牌的做大做強以及新生優質品牌的成長客觀上需要更加貼合本土發展資源、環境的知識產權保護體制對其進行精細、系統的保護。作為占有沿海商業發展先機的廣東省應該抓住歷史發展機遇，結合自身特色優勢，以知識產權周密優質持續保護為突破口，提升電子商務的內涵發展檔次，挖掘制高優勢，形成經濟結構中具有特色和亮點的板塊和條層，夯實互聯網經濟時代的發展優勢。

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