金融資產管理公司債轉股法律問題完善建議

鄭潔

摘 要：：債轉股方式為金融銀行處理不良資產提供了重要方向，既幫助部分企業解決了資金困境，也保障了金融銀行自身的債權收益，是我國社會主義市場經濟運行過程中出現的新的金融處理方式，在具體的執行過程中面臨著一些法律問題，針對債轉股缺乏明確的立法支持，金融資產管理公司在法律性質界定上不夠明確，資產管理公司在具體債轉股實行中面臨法律障礙，要求針對此做出相應的解決之策，為金融資產管理公司建立完善的運營機制，建立針對債轉股的相關法律，建立債轉股良好的外部環境，以此為金融資產管理公司債轉股的進行提供必要的法律支持。

關鍵詞：金融資產管理;公司債轉股;法律問題;完善建議

金融資產管理公司是對不良資產進行處理的重要部門，為企業與金融銀行提供了雙向的不良資產解決之策，是社會主義市場經濟發展到一定階段的產物，但是與西方國家成熟的金融資產管理模式相比，我國金融資產管理公司在債轉股運行過程中面臨著一些法律問題，影響了金融資產管理公司債轉股的法律收益，要求積極探討并解決金融資產管理公司債轉股的相關法律問題。

1.債轉股概述

債轉股是我國社會主義市場經濟發展的產物，隨著經濟風險的增加，部分企業在運營過程中出現了難以抵償債務的現象，此時債權人按照我國相關的經濟法律規定，將自身所享受的債務轉變為對企業的投資。債轉股對企業與銀行等金融機構而言均具有一定益處，是銀行針對經營不善而難以抵償債務的企業的一種重要處理舉措，是我國社會主義市場經濟條件下的一項新興產物，為企業發展提供了一項新的發展之策。債轉股的產生，使得銀行將對企業的債券轉變為股權，銀行能夠以自身的股東身份參與企業的股東決策，獲得相應的股東權益[1]。企業內部的經營結構也隨之發生相應的變化，稀釋了公司的股份，降低了原有股東的股份，但是能夠暫時解決企業當下面臨的資金困境，為企業發展贏得時間。同時也避免銀行的貸款無法回收而造成損失。隨著我國社會主義市場經濟中多種不確定因素的出現，企業發展面臨著多項風險，債轉股已經成為企業與銀行之間達成的一項重要可選協議之一。債轉股過程中主要面臨的法律問題包括消除債券、產生股權[2]。

2.金融資產管理公司債轉股中的法律關系

2.1債轉股中債的消滅

在資產金融管理公司債轉股實施之前，金融銀行與債務企業之間債權的消滅不會隨著合同終止或者借款合同的接觸而消滅，債轉股實施的重要條件之一是債權具有良好的完整性與有效性，具體表現為債權人與債務企業之間的債務處于合法的范圍之內。按照合同法的規定以及債權人轉讓的基本知識理論，在雙方當事人意思表示以及不違背當事人真實意思的前提下，金融銀行將自身的不良資產的債券轉讓給金融資產管理公司，此時債權以及其相的權利從金融銀行轉讓給金融證券公司。此時，金融銀行與債務企業的債務消滅[3]。

2.2產生股權

股權的產生是債轉股中產生的重要法律關系之一。股權產生具有多項形式，包括發行新股，增加公司的整體股份數額，或者增加資本，或者將已有股權轉讓，股權的產生需要付出相應的出資義務，金融資產管理公司獲得股權的條件是出讓債務企業的債權，資產管理公司與債務企業分別具有相應的權利與義務。資產管理公司將自身所擁有的債權作為資本獲得債務公司的股權，同時失去債權。債務公司的資本機構同時發生一定變化，公司的債務減少，同時股權稀釋，增加了新的股東，按照自身債務多少給資產管理公司折合成相應數量的股票，資產管理公司享有相應的股東權益與法律權益。債務企業應當向有關機構申請變更其股權信息。

我國《公司法》第27條規定，股可以采用土地使用權、實物、知識產權等出資形式，并以貨幣進行估價，也可以采用非貨幣財產，但是不得使用行政政策以及法律中明確禁止的出資財產。在《公司登記管理條例》中則規定，在股東采用除了土地使用權、知識產權、實物、貨幣等形式的財產進行出資情況下，需要獲得國家工商管理有關部門的認可同意。股東明確禁止參與的出資形式有自然人姓名、信用、勞務、擔保財產、特許經營權等。在對債轉股的法律形式規定上逐漸放寬，但是目前依然缺乏明確的法律支持依據，債轉股容易出現多種弊端，出現一些法律問題，應當引起重視[4]。

3.目前金融資產管理公司債轉股法律問題

目前金融資產管理公司債轉股法律問題主要有債轉股缺乏明確的立法支持，金融資產管理公司在法律性質界定上不夠明確，資產管理公司在具體債轉股實行中面臨法律障礙，股權退出存在法律限制，應當充分重視這些問題并有效解決。

3.1針對債轉股缺乏明確的立法支持

與我國快速發展的社會主義市場經濟相對應，目前我國在市場經濟發展中新因素的立法層面存在一定的滯后性，在對金融資產管理工作的相關規定層面顯露出一些不足之處。縱觀世界上其他國家，例如美國RTC、日本、韓國以及馬來西亞等國家的資產管理公司，在其建立與運行之前已經進行了充分的法律論證，為其運行提供了明確的法律支持框架。但是我國在這層面的建設明顯不足。市場上已經建立了金融資產管理公司，但是在對其相關條例的制定上則是隨后進行的。目前我國針對債轉股已經建立了《中共中央關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定》，以此為債轉股提供支持，但是除此之外，在其他配套法律的建立層面上則顯露出不足之處，因此使得資產管理公司在債轉股層面上出現了一定的法律問題[5]。

3.2金融資產管理公司在法律性質界定上不夠明確

法律性質的界定是資產管理公司實際運行的重要前提與基礎，但是目前我國很多資產管理公司并沒有嚴格按照《公司法》的相關規定建立董事會，公司的運行決策主要采用行政總裁的管理形式，在公司具體運行中的治理機構、工作程序以及崗位職責等內容并沒有充分明確規定，在對其法律界定上也不夠明確。這違背了《公司法》的相關制定原則。資產管理公司在對轉股企業具體經營層面參與的動力與能力不足，債務企業通過債轉股在其股東之中多了一個資產管理公司，迫使其成為股份制公司，在企業的董事結構中要求增加資產管理公司負責人員，在企業重大事務的決策層面上要求獲得包括資產管理公司負責人員在內的董事會的表決認可。而我國目前在這層面上的法律界定尚需要完善[6]。

3.3資產管理公司在具體債轉股實行中面臨法律障礙

目前我國資產管理公司再針對債轉股的具體實行過程中面臨著一些法律層面上的障礙，在具體執行環節難以獲得明確的法律層面上的支持。目前我國的法律體系中針對債轉股已經建立了《金融資產管理公司條例》與《中共中央關于國有企業改革和發展若干重大問題的決定》等法律依據，但是在具體的執行過程中存在著與目前的相關法律體系相違背的現象，例如債權轉讓與基本法之間具有矛盾之處。《條例》中規定，資產管理公司在運營過程中獲得相應的資產之后，同時也獲得了原債務人的所有權利，此外，原債務合同中的擔保人、債務人以及相關人員依然需要承擔相應的義務。而我國《合同法》的第88條規定與上述條款之間存在著明顯的不一致現象。我國《合同法》的第88條規定的是，在合同簽訂過程中，只要有一方同意，則可以將自身的權利與義務同時轉讓給他人，自己不再承擔責任。由此規定可見，資產管理公司在獲得債權人的各項權利的前提條件是獲得雙方的同意，這是獲得不良資產并進行相應處理的重要前提。資產管理公司面臨的這些現實法律問題給其資產處理造成了一定障礙[7]。

3.4股權退出存在法律限制

金融資產管理公司在管理運營過程中存在著需要推出股權的現象，但是目前我國在金融資產管理公司股權退出層面上存在一些法律限制。

目前已有的股權退出方式有企業股權回購、上市以及轉讓。在債轉股實行過程中，資產管理公司與摘債務企業可能簽署一項協議，規定債務公司運行一定時間之后可以向金融資產公司回購股權，以此使金融資產管理公司能夠回收現金，退回股權。但是在具體的退出層面上存在著一些法律困境，在《證券法》、《公司法》中具有一定體現。我國《證券法》對股票上市具有嚴格的規定條件，而金融資產管理公司接手的債券公司往往具有較高的資產負債率，按照規定難以上市。即使上市，金融資產管理公司所持有的股份屬于非流通部分，即使在股權分置改革實施的背景下依然難以在股票市場中直接交易。只能通過協議方式轉讓股權，不利于金融管理公司推出股權[8]。

在債轉股實行過程中資產管理公司與摘債務企業簽署的回購協議與《公司法》中的相關規定也不一致，在回購協議中規定在改制一段時間之后，債務企業可以回購金融資產管理公司所持有的股權，但是這一協議是在公司成立之處即設立的，屬于一種抽回出資行為，可以看做是本公司回購自己本公司的股份，這項規定與《公司法》中的相關規定是背離的，因此在執行過程中受到一定的限制。

4.金融資產管理公司債轉股法律問題對策研究

針對目前金融資產管理公司債轉股具體實行過程中出現的一些法律問題，要求積極探索對其的有效解決之策，應當為金融資產管理公司建立完善的運營機制，建立針對債轉股的相關法律，建立債轉股良好的外部環境，充分考慮到債轉股實行過程中面臨的多項法律問題。

4.1為金融資產管理公司建立完善的運營機制

創建金融資產管理公司是對不良資產進行處理的一項重要措施之一，在國際上得到廣泛認可與運用，為了確保其有效運行，要求為金融資產管理公司建立完善的運營機制。其中的重要前提是為其確定明確的法律地位，為債轉股的實行提供確切的法律支持依據。例如世界上美國、波蘭、韓國等國家均為債轉股提供了相應的法律支持依據，銀行與企業重組可以依據此進行，同時也為其提供了有效的法律法規參考依據。但是目前我國在金融資產管理公司的建立與執行層面上法律支持不足，雖然已經具有《擔保法》、《合同法》、《公司法》等法律體系，但是其中存在著一些矛盾之處，對金融資產管理公司運營機制的建立與執行造成了不良影響。為此要求其建立完善的現代企業制度，為金融資產管理公司建立債轉股提供相應的法律支持依據，以此確保其相應的法律權益。

4.2建立針對債轉股的相關法律

為了有效解決金融資產管理公司債轉股的相關法律問題，要求為其設立相應的法律，目前我國的法律體系在這些層面的建設性依然存在著不足之處，雖然已經建立了《金融資產管理公司條例》，為債轉股提供了一定法律支持，但是與《公司法》、《合同法》相比，其作用與性質太弱，難以發揮有效作用。《金融資產管理條例》與《中共中央關于國有企業改革和發展若干問題的決定》目前金融資產管理公司在債轉股問題上的重要參考依據，但是其在具體的法律條文的規定上依然存在著一些矛盾之處，難以為債轉股的進行提供專業化的法律支持依據。因此要求針對債轉股制定專門的法律執行體系，避免其在法律執行問題上出現一定障礙與過錯。針對債轉股相關法律的修訂需要法律部門與金融資產管理公司、銀行、企業等多個部門之間的互相配合與支持，在共同參與之下制定相應的專業法律。

4.3建立有效的股權退出機制

針對目前我國金融管理公司在設置層面上的特殊性，探索適合我國金融管理公司實際的運行機制可以考慮建立資本金劃轉方式，積極探索多種股權退出機制，在此充分發揮政府在經濟建設中的作用，由國家財政出資購買金融管理機構中的部分資產，并將這部分資產給國有資產監督管理委員會，由國家作為出資人實施對財產的管理，這種股權退出機制在國有企業的債轉股運行方式中較為常見，實現了對資本金的有效劃歸處理，為金融資產管理公司推出債券股企業提供了解決之策。以此解決金融公司被迫持股但是又達不到持股目的的現狀，為金融資產管理企業的運營提供了新的法律解決途徑。除了國家以外，積極創新利用新的金融工具，借用市場的力量促進股權的轉讓與退出，可以采用個人出售轉讓、向其他企業或者外資轉讓出售的方式，為此積極發展并培育我國的資本金融市場，降低資本進入市場限制，積極創新金融工具，結合市場發展需要豐富金融產品品種，促進國有企業改革，積極建立現代企業制度，提升投資者的投資積極性。為股權退出機制創建良好的市場環境與法律環境。

4.4建立債轉股良好的外部環境

金融資產管理公司進行債轉股應當在專業規章制度與法律條件之下開展，并為其建立透明公開的外部環境，充分考慮到債轉股中可能涉及到的定價、資產管理、銷售以及競價等多種因素，嚴格按照已經制定好的相應流程開展，避免在工作開展過程中出現徇私舞弊等違法違規現象。要求在為債轉股制定明確的法律法規支持的同時，為其建立一套完整的規章制度，以此為債轉股的實行提供必要的外部環境支持。政府在其中的作用與地位對債轉股的順利實行具有一定影響，因此要求政府在其中對自身能夠進行正確定位，約束政府的行為，避免對市場進行過度干預。要求我國企業能夠按照現代企業制度的要求進行相應改革，將所有權與經營權進行有效分離，針對企業運營能夠建立明確、科學的行政管理體制。政府在經濟行為中能夠明確自身的職責，對市場經濟的運行提供宏觀層面上調控即可，積極構建服務型、責任型、法治型政府，能夠充分激發企業的生產積極性，充分參與市場經濟活動中來。政府充分發揮對社會主義市場經濟的引導作用，對企業與銀行形成良好的約束作用，為債轉股的實行提供必要條件與支持。

5.結束語

金融資產管理公司在債轉股實行過程中需要有相關法律層面的支持，以此實現對資源的最優化配置，以此為債轉股運行提供良好的經濟運行秩序，對相關部門的行為進行約束。我國金融資產管理公司在債轉股實行過程中應當正確面對債轉股缺乏明確的立法支持，金融資產管理公司在法律性質界定上不夠明確，資產管理公司在具體債轉股實行中面臨法律障礙等問題，并為金融資產管理公司建立完善的運營機制，建立針對債轉股的相關法律，建立債轉股良好的外部環境，從法律層面上優化債轉股的良好運行，為其提供必要法律支持。

參考文獻

[1]朱賓梅，章瀟楠.新一輪債轉股方案設計研究——以中國銀行與中鋼集團不良資產的處置為例[J].中國經貿導刊：理論版，2018（5）.

[2]陳吉，羅韻軒.市場化債轉股中銀行債權治理的國際比較及啟示——以日德銀行為例[J].對外經貿，2017（10）：123-125.

[3]史丁莎.監管新規下金融資產管理公司債轉股業務發展探析[J].現代管理科學，2018（10）：100-102.

[4]郭炎興.市場化債轉股迎來專業機構——建信金融資產投資有限公司開業[J].中國金融家，2017（8）：50-51.

[5]陳瑞.金融資產管理公司推進國企改革實施債轉股的困境與對策[J].現代管理科學，2017（10）：63-65.

[6]朱美秀，張丹.企業金融債務重組面臨的法律約束與改進路徑——兼論“僵尸企業”債務重組問題[J].金融監管研究，2017（10）：101-109.

[7]屈軍，梁凱喬.債轉股與銀企關系：實踐經驗、現實問題與對策建議[J].西南金融，2018，No.442（05）：51-55.

[8]陳陽，肖浩.IFRS9實施對金融資產管理公司的影響及應對措施分析[J].財務與會計，2017，11（3）：69-71.