P2P網絡借貸的風險分析及規制建議

[摘 要]近年來，我國P2P網絡借貸行業得到迅猛發展，在為社會融資提供便利的同時，也出現了平臺詐騙、跑路等諸多風險事件。雖然監管部門已經出臺一些政策對行業加以監管，但2018年出現的網貸平臺“倒閉潮”表明行業風險狀況仍不容樂觀。首先分析當前我國網絡借貸行業的主要運營模式，然后對行業存在的類資金池風險、信用風險和監管風險進行探討，最后提出相應的風險防范措施及規制建議，包括：完善相關法律法規體系;建立統一的社會征信機制;構建行業準入和退出機制，建立全面的信息披露機制;加強投資者教育和投資者權益保護。

[關鍵詞]網絡借貸;法律風險;規制;監管

[中圖分類號]D922.28

[文獻標識碼]A

[文章編號]2095-3283（2019）05-0124-04

Abstract： In recent years， Chinas P2P online lending industry has developed rapidly. While providing convenience for social financing， there are also many risk events such as platform fraud. Although， regulators have introduced some policies to regulate the industry， the “wave of failures” of online loan platforms in 2018 shows that the risk situation of the industry is still serious. In this regard， this paper first analyzes the current main operation mode of Chinas online lending industry， and then discusses the capital pool risk， credit risk and regulatory risk， and finally puts forward the corresponding risk prevention measures and regulatory recommendations， including： improving the relevant laws and regulations system; establishing a unified social credit investigation mechanism; establishing the industry access and exit mechanism， establishing a comprehensive information disclosure mechanism ; enhancing the protection of investors rights and interests.

Keywords： P2P Online Lending; Legal Risks; Rules; Regulatory

[作者簡介]鄭建安（1995-），男，漢族，江西吉安人，碩士研究生，研究方向：經濟法學。

[基金項目]中國政法大學研究生科研創新基金項目（項目編號：2018SSCX2018107）。

P2P網絡借貸是指個人對個人（或企業）的直接融資方式，這種借貸模式最早起源于英國的網絡借貸平臺Zopa。P2P網絡借貸模式依托第三方網絡平臺，為借款人與出借人提供交易信息，從而促成借貸雙方達成交易。作為對傳統借貸模式的創新，P2P網絡借貸為個人和小微企業提供了便捷的融資渠道，也為普通民眾提供了新的理財方式。從2007年6月我國成立首家P2P網絡借貸公司以來，網絡借貸行業在我國的規模和數量不斷攀升。然而從2013年開始，網絡借貸行業陸續出現平臺暴雷事件，并引發階段性的倒閉潮。面對行業爆發的風險，監管部門從2016年起陸續出臺了《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》《網絡借貸信息中介機構備案登記管理指引》《網絡借貸資金存管業務指引》《網絡借貸信息中介機構業務活動信息披露指引》等規范文件，從而形成一個《暫行辦法》加三個《指引》的“1+3”監管制度框架。

然而，從2018年6月開始，我國P2P網絡借貸平臺又發生了密集的風險事件。其中，三季度每月停業及問題平臺數均超過百家，僅7月份，行業停業及問題平臺數達到289家。2018年全年出現停業及問題平臺一共1279家，據不完全統計，相關平臺共涉及貸款金額達1434億元。密集的暴雷事件對行業聲譽造成嚴重影響，也消耗了投資者的信心。考慮到網絡借貸模式對社會資金融通的便利作用，我們需要思考在逐漸趨嚴的監管背景下，如何引導網絡借貸行業穩步釋放風險并實現持續健康發展。

一、我國P2P網絡借貸的運行模式及發展現狀

（一）我國網絡借貸平臺的運行模式分析

經過多年的快速發展，我國P2P網絡借貸行業已形成多種經營模式，大多數網絡借貸平臺采取線上和線下結合的交易模式，即在線上完成資金籌集，在線下進行風險控制、完成貸款端客戶開發等工作。根據網絡借貸平臺是否參與業務交易以及在交易中發揮的作用，可以把現階段P2P平臺的運行模式分為以下三類。

一是信息中介平臺模式。在這種運作模式下，平臺僅作為第三方信息中介，不參與具體的借貸業務，也不為借款方提供擔保，此時不會產生平臺信用風險。我國第一家網絡借貸平臺拍拍貸就屬于這種運作模式，拍拍貸平臺不對借款人提供任何擔保，因此不需要對違約交易進行剛性兌付，這在一定程度上降低了平臺對顧客的吸引力。因此，平臺更需要著力保障項目披露信息的真實性，否則虛假貸款事件會直接導致投資者本金受損，進而影響平臺聲譽。信息中介模式的法律關系屬于典型的居間合同法律關系，網絡借貸交易中的P2P平臺、出借人、借款人分別與居間合同中的居間人、委托人、第三人相對應。根據《合同法》的規定，居間人具有向委托人如實報告與合同訂立相關事項的義務，為盡職履行這一義務，平臺需要具備完善的風險控制機制和信息安全保障機制。

二是有擔保的平臺模式。為了吸引更多出借人在平臺上進行交易，一些網絡借貸平臺會推出多種對出借人資金的安全保障措施。我國P2P網絡借貸平臺運作模式中出現的擔保方式有三種類型：第三方機構擔保、風險準備金、平臺自身擔保。在實踐中，第三方擔保機構主要是融資性擔保公司和小額貸款公司。一旦出現借款人違約的情況，擔保公司將代替借款人還本付息，然后取得對借款人的債權。這種擔保方式是將出借人的風險轉移給擔保公司，以此保障出借人的資金安全。風險準備金是指P2P平臺從特定交易中抽取一定比例的資金，存入專門的賬戶。當借款人違約沒有償還借款時，平臺就會啟用風險準備金，對出借人資金及利息進行償付。平臺自身擔保的方式能提高對投資人利益的保障力度，同時也大大增加了平臺的風險。當信用違約集中爆發時，平臺需要對出借人的本金損失進行賠償，這樣很容易讓平臺面臨資金流動性風險。根據《融資性擔保公司管理暫行辦法》的規定，經營融資性的擔保業務必須獲得監管部門的批準，而現今監管層為防范金融風險，對平臺的定位要求是純信息中介平臺，因此，很多平臺的自身擔保業務不具有合法性。

三是債權轉讓平臺模式。在債權轉讓模式中，是先由第三方個人將資金放貸給借款人，再由第三方將債權轉讓給平臺上的其他投資人，從而形成投資人與借款人之間的債權債務關系[1]。由于我國法律規定企業不能進行放貸，所以采用債權轉讓模式的平臺通常是由平臺實際控制人作為借貸交易的中間人。在其他情況下，平臺也可以成為實際業務的參與者，即平臺先受讓出借人持有的債權，根據期限的安排，平臺再將該筆債權向其他出借人進行轉讓。在這種模式中，P2P平臺可以通過債權轉讓來進行期限錯配，從而協調不同借貸人之間的不同需求。

（二）我國P2P網絡借貸行業發展現狀

近年來，我國P2P網絡借貸行業規模增長迅猛。在2013年，行業年成交量剛剛過千億元，而在2017年則增長至28048億元，4年時間增長了26倍。2018年受暴雷潮的影響，網絡借貸行業全年成交量相比2017年減少了36%，為17948億元。截至2018年12月底，網絡借貸行業歷史累計成交量已經突破了8萬億元。

在運營平臺數量方面，我國于2007年成立首家網絡借貸平臺，之后多年行業一直處于平穩增長階段，2011年行業運營平臺數量為55家。2015年底，全國正常運營平臺達到3464家，4年時間里運營平臺數量增長60余倍。在2015年，行業正常運營平臺數量達到最高值，之后正常運營平臺數量連續三年下降。截至2018年12月底，網絡借貸行業累計平臺數量達到了6340家，其中正常運營的平臺為1021家[2]。

可以看到，我國P2P網絡借貸行業規模在短短幾年內得到飛速增長，其中多個年份運營平臺數量以翻倍的速度在增長。2015年行業風險進一步顯現，導致之后正常運營的平臺數量逐漸下降，但行業交易成交規模持續增長的態勢維持到2017年。行業進入調整期是因為“后監管”時代的監管政策不斷趨嚴，導致平臺的合規成本上升。目前，雖然網絡借貸行業開始進入規范發展新階段，但前期不規范發展積聚的風險仍然存在。2018年再次爆發的平臺倒閉潮就是行業積聚風險的一次集中釋放。另一方面，P2P網絡借貸行業是對傳統金融行業的有效補充，是推動普惠金融建設的重要力量，因此，有必要引導網絡借貸行業向更加健康的方向發展。

二、我國P2P網絡借貸行業的風險分析

（一）類資金池業務的法律風險

2016年8月，銀監會出臺的《網絡借貸信息中介機構活動管理暫行辦法》中明確規定網絡借貸平臺不能建立資金池。2017年2月，銀監會又在《網絡借貸資金存管業務指引》中給出了資金存管的定義，也進一步明確了銀行業金融機構作為存管人和網絡借貸平臺作為委托人的資質、業務規范和職責。但是部分網絡借貸平臺在實際運營過程中，仍通過銷售理財產品等方式形成類資金池業務，這種業務模式容易掩蓋平臺的真實壞賬率，也容易造成流動性危機。

在我國大部分網絡借貸平臺中，類資金池的運營方式主要是采用債權轉讓模式，且通常是由平臺發行短期理財產品對接投資者的轉讓標的。債權轉讓是指投資者將其持有的未到期的投資標的，通過平臺進行轉出，從而實現投資者的資金退出。在債權轉讓模式的初期運作過程中，平臺將投資者需要轉讓的投資標的公示出來，等待新的投資者購入投資標的。在這個交易流程中，平臺只是單純的信息中介[3]。但是這種情況下債權轉讓的成交往往比較耗時，從而影響投資者的用戶體驗。為了彌補這一不足，很多網絡借貸平臺通過發行短期理財產品募集資金，再與需要轉讓的投資標的進行對接，這種方式極大地縮短了債權轉讓的時間，進而可以有效改善用戶的投資體驗。但這種運作模式本質上就是類資金池業務，通過大量短期理財資金來對接長期投資標的，形成期限錯配進而導致平臺流動性風險加劇。在2018年倒閉的眾多平臺當中，有部分平臺就是因為類資金池業務的擠兌風險爆發，導致平臺資金鏈斷裂進而走向了破產。

（二）社會征信體系不健全導致個人信用風險

目前，我國還沒有一套完整的社會征信體系，無法形成個人信息的全面評級機制。銀行機構采用的是中國人民銀行個人征信系統提供的個人信用信息，但信息采集并不全面，僅涉及個人基本信息、信貸信息以及社保繳納等信息。而且在信息采集和共享方面存在諸多限制，一般不向非銀行金融機構開放[4]。此外，我國還缺少市場化的第三方征信機構。目前一些互聯網企業的個人信用評價機制只限于在平臺內部所收集的個人基本信息和交易信息，個人信用信息不夠全面，也缺乏市場化的專業認可。

P2P網絡借貸平臺也設計了本平臺借款人的信用信息評價機制，但在交易初期由于對借款人信息了解不充分從而無法做出準確的信用評價，而且通常只由借款人提交個人信息、經濟狀況等材料來進行信用等級評定，容易存在虛假信息造成無法評級的問題。總的來看，個人信息評價體系的不完善導致網絡借貸平臺容易發生借款人違約事件。

（三）監管風險

根據《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》中的相關規定，我國對于P2P網絡借貸行業的監管模式為中央與地方“雙負責制”的監管模式。銀監會及其派出機構主要負責網貸行業的行為監管，總的要求是對網貸機構的經營管理活動進行持續的行為監管。地方金融監管機構主要負責網貸行業的機構監管，包括負責做好網貸機構的備案登記、信息收集、退出安排以及注銷等事項[5]。這種雙責任制監管模式對我國傳統的分業監管模式進行了一定的創新，但仍然存在監管盲區與灰色地帶。例如，網絡借貸的跨區域性和各地金融監管部門的監管尺度差異會增加屬地監管的難度，各監管主體利益側重點的不同也會影響監管職能的充分發揮。

此外，我國缺乏對P2P網絡借貸行業監管領域的專門立法，目前對網絡借貸行業的規范性文件大多是部門規章或地方政府規章，法律效力等級較低，缺乏基礎性的法律規范文件。近幾年網絡借貸行業規模發展迅速，網貸平臺的運作模式和業務流程也變得更加復雜，而政府監管所依據的規范性文件具有嚴重的滯后性，很多規定缺乏可操作性，實效性不足。

三、我國P2P網絡借貸行業規范建議

（一）完善相關法律法規體系

目前，我國關于P2P網絡借貸行業的法律規范體系還需要進一步完善。首先，應當在體系上對現行有效的法律規范加以梳理，進一步健全和完善相關法律規范，并構建起包含法律、法規、規章的多層次行業規范體系。其次，應當明確網絡借貸平臺的法律地位。P2P網絡借貸平臺確實能拓寬中小企業的融資渠道，解決資金供需雙方之間的矛盾，因此有必要對網絡借貸對促進社會資金融通方面的作用加以肯定，對其法律地位加以明確[6]。此外，還應當完善關于資金托管制度的法律規定，并對當前比較普遍的類資金池業務及其認定標準做出具體指導規范。在政策上應當引導銀行機構為網貸行業提供更加普惠的資金托管業務，適當降低對網貸平臺的資金托管金額門檻。

（二）建立統一的社會征信機制

建立起完善的社會征信體系，對改善當前P2P網絡借貸行業的混亂狀況具有重要作用[7]。首先，應當加快推進P2P網絡借貸平臺與中國人民銀行征信系統的對接，這有助于網絡借貸平臺對借款人進行更嚴格的資質審核。同時，還要加強工商部門、稅務部門、社保等部門之間的合作，建立起社會信用信息的聯合機制，實現信用信息的資源共享。在此基礎上，進一步加快建立個人信用信息檔案，對個人的基本信息、消費信息、生活繳費信息、信貸信息等進行全面記錄，并參照中國人民銀行的信用評級模式對個人信用狀況進行評級打分，從而為市場上的交易方提供參考。此外，應當建立一批有影響力的社會征信機構，并鼓勵、引導市場化力量參與建設社會征信體系[8]。例如，螞蟻金服旗下的芝麻信用征信產品已經和多家互聯網金融平臺在信用信息共享方面達成合作，政府部門可以一方面對類似社會征信產品加強監管，另一方面引導相關社會征信平臺的市場化運營和多場景的應用。

（三）完善網絡借貸行業的監管制度

首先，應當進一步構建和完善行業準入和退出機制。作為互聯網金融行業的熱點，P2P網貸平臺的數量一度呈現出爆發式的增長態勢，而其中很多平臺是在沒有相應資金實力、人員組織的情況下匆匆成立，由此導致行業風險積聚。因此，需要設置適度的行業準入門檻，包括對平臺注冊資本、經營范圍、信息備案、最低營運資本金等方面制定嚴格的標準，以及在平臺發起人資質、高管任職等方面提出具體的要求。同時，還應當建立統一的平臺清退標準和清退程序。監管部門需要及時監測平臺的經營情況和風險狀況，對于風險程度較高的平臺，可以采取行政或司法措施引導平臺實現良性退出。

其次，應當建立全面的信息披露機制。一是監管部門要進一步細化披露事項，明確平臺應披露的信息范圍、數量及時間期限等[9]。具體來說，可以要求平臺定期公布自身經營情況報告、借貸業務報告，在報告中應當真實披露融資項目詳細信息，包括利率、期限、還款方式以及不良貸款率等信息。二是要規范行業信息的披露。監管機構可以與行業自律組織建立合作，共同搭建權威的網貸信息公布平臺，定期發布行業發展狀況相關數據信息，及時提示行業風險，并對違法經營的平臺進行公示，從而引導行業實現自律管理。

（四）加強投資者權益保護

維護投資者權益是規范網絡借貸行業發展的重要目標。前期網絡借貸行業的不規范發展給不少投資者帶來嚴重損失，因此有必要采取措施加強投資者權益保護。首先，要加強投資者風險教育，提高公眾對P2P借貸項目的風險認知水平，樹立高風險與高收益并存的投資理念。其次，可以引導行業設立風險準備金，根據P2P平臺業務開展的規模提取相應比例資金，以保障在平臺出現運營困難時對未到期項目的投資者進行償付，實現平臺清盤后的良性退出[10]。此外，應當建立有效的投資者爭端解決機制。通過線上線下的交流平臺，為投資者提供表達建議和投訴的渠道。同時明確各方責任承擔標準，完善投資者權益救濟途徑，促進投資糾紛的妥善解決。

P2P網絡借貸是互聯網技術快速發展下帶來的創新產物，近年來網絡借貸的發展為民間借貸融資提供了諸多便利。但是，在P2P網絡借貸蓬勃發展的同時，行業監管沒有及時跟上，以至于行業風險事件時有發生，2018年的平臺“倒閉潮”再次敲響了警鐘。因此，應當重視金融創新與金融監管之間的對立統一關系，在為金融創新營造適當寬松的政策環境的同時，也要注重加強對網絡借貸行業的金融監管，及時預防、化解行業風險，這樣才能引導網絡借貸行業實現更加穩健的發展。

[參考文獻]

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（責任編輯：郭麗春）