公司章程自治研究

摘 要：公司章程是基于公司各股東的意思形成的契約，也是進(jìn)行公司治理的工具。通過(guò)公司章程，股東可以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的治理，同時(shí)借助公司章程實(shí)現(xiàn)股東權(quán)益的最大化。公司章程自治包括訂立自由、修改自由和內(nèi)容自由，有其存在的理論基礎(chǔ)。但公司章程自治不等于絕對(duì)的、不加任何限制的自治。公司章程自身缺陷及外部因素決定了公司章程必須劃定法律邊界。確定我國(guó)公司章程法律邊界應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持維護(hù)公平正義與實(shí)現(xiàn)效率的基本原則。我國(guó)公司章程自治存在自治法律邊界的劃分不明確、有關(guān)公司章程自治的法律規(guī)定過(guò)于原則化、公司自治章程法定結(jié)構(gòu)單一等問(wèn)題，應(yīng)通過(guò)明確公司章程自治的法律邊界、細(xì)化有關(guān)公司章程的法律規(guī)定、優(yōu)化公司章程自治結(jié)構(gòu)等措施解決以上問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：公司章程;自治;法律邊界

一、公司章程自治的內(nèi)容與理論基礎(chǔ)

（一）公司章程自治的內(nèi)容

公司章程是指公司必備的由公司股東或發(fā)起人共同制定并對(duì)公司、股東、公司高級(jí)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則，它是以書(shū)面形式固定下來(lái)的反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。公司章程自治是私法自治在公司法領(lǐng)域的貫徹，其內(nèi)容包括章程訂立的自由、修改自由與內(nèi)容自由。一是公司章程的訂立自由。公司章程的訂立過(guò)程往往也是公司章程的設(shè)立過(guò)程，公司章程體現(xiàn)代表著股東的意志，章程自治主要體現(xiàn)在章程訂立當(dāng)事人可以自由選擇是否訂立章程、與誰(shuí)訂立章程及決定章程內(nèi)容的自由。二是公司章程的修改自由。為確保章程能發(fā)揮所訂立時(shí)期望的目標(biāo)，章程內(nèi)容應(yīng)隨著社會(huì)環(huán)境及公司經(jīng)營(yíng)結(jié)構(gòu)的變動(dòng)而不斷調(diào)整，基于公司章程公司憲章的特殊地位，修改章程的程序通常比訂立章程的程序更為嚴(yán)格。三是公司章程的內(nèi)容自由。公司章程中規(guī)定了涉及公司組織與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的基本事項(xiàng)，如公司的經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、組織機(jī)構(gòu)、解散事由以及清算辦法等，公司股東有權(quán)通過(guò)協(xié)商決定上述事項(xiàng)。公司股東的自治權(quán)也主要體現(xiàn)在決定公司章程的內(nèi)容。公司章程的記載內(nèi)容通常以是否必須記載為標(biāo)準(zhǔn)分為絕對(duì)記載事項(xiàng)與任意記載事項(xiàng)，前者必須記載于，但公司股東仍可自由決定章程內(nèi)容，這也屬于公司章程自治的內(nèi)容。

（二）公司章程自治的理論基礎(chǔ)

公司章程自治是私法自治原則在公司法領(lǐng)域的延伸，私法自治理念貫徹于整個(gè)民商法領(lǐng)域，如體現(xiàn)在合同法上的合同自由以及婚姻法上的婚姻自由，公司法作為民商法的分支，也遵循這一基本理念，主要體現(xiàn)在公司章程自治與公司經(jīng)營(yíng)自由兩方面，私法自治理念為公司章程自治提供了理論支撐。股東通過(guò)章程決定公司事項(xiàng)也是私主體決定權(quán)利義務(wù)的重要表現(xiàn)。公司章程自治便也成為了排除不當(dāng)干預(yù)的重要保障。公司章程性質(zhì)也能通過(guò)以上論述正確解釋。對(duì)于公司章程的法律性質(zhì)，學(xué)者們有不同的觀點(diǎn)。但綜合分析，主要集中在以下三個(gè)觀點(diǎn)，即自治說(shuō)、契約說(shuō)、憲章說(shuō)。

二、公司章程自治的法律邊界

（一）公司章程劃定法律邊界的必要性

正如私法自治原則會(huì)受到誠(chéng)實(shí)信用等原則的制約，公司章程在實(shí)踐中也受到了不同程度的限制，其原因主要在于內(nèi)外兩方面。一是公司章程自治存在難以克服的缺陷。公司章程自治下隱含著大股東濫權(quán)與內(nèi)部人控制的弊端，資本多數(shù)決原則致使公司事務(wù)的話語(yǔ)權(quán)通常掌握在大股東手中，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)背景下的股份分散化的特征下存在小股東“以腳投票”的可能，大股東操縱公司通常表現(xiàn)為為個(gè)人利益來(lái)?yè)p害公司和其他小股東的利益即債權(quán)人的利益。二是市場(chǎng)失靈和負(fù)外部效應(yīng)。公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的主人翁，遵循著商品經(jīng)濟(jì)的價(jià)值規(guī)律。最佳的資源配置方式就是完全競(jìng)爭(zhēng)模式，但該種模式只存在理論層面，實(shí)踐中市場(chǎng)壟斷的存在以及信息的不對(duì)稱，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)通過(guò)價(jià)格來(lái)調(diào)配資源的方式會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)失靈。公司的根本目標(biāo)定位于經(jīng)濟(jì)效益，追逐經(jīng)濟(jì)效益的過(guò)程必可避免的伴隨著負(fù)外部效益的產(chǎn)生。為保障經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，完善競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，應(yīng)利用強(qiáng)制性規(guī)范制約公司章程。三是公司章程具有涉他性。正如上文所論述，公司章程的性質(zhì)并非只能約束雙方當(dāng)事人的合同，其內(nèi)容的規(guī)定影響到后加入的股東、董事、債權(quán)人的權(quán)利義務(wù)，具有涉他性。

（二）公司章程自治邊界的立法現(xiàn)狀

我國(guó)公司法中明確規(guī)定了公司章程的效力范圍，如《公司法》第11條明確規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。”除此之外，公司法規(guī)范以明文規(guī)定授權(quán)公司章程自治事項(xiàng)。《公司法》第12條規(guī)定：“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定”，《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人由公司章程規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。”明確規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人的確定主體，這兩者也都屬于公司的內(nèi)部事項(xiàng)，理應(yīng)由公司章程決定。

從公司法規(guī)定來(lái)看，有限責(zé)任公司的章程自治范圍明顯大于股份有限公司章程自治范圍。有限責(zé)任公司股東繳納出資的額度和期限的自主權(quán)交由公司章程，股份有限公司中《公司法》明確規(guī)定發(fā)起人之外的其他人的出資問(wèn)題。《公司法》第106條規(guī)定：“股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。”可以看出對(duì)于累積投票制，公司法實(shí)行任意性規(guī)定。除了上述方式之外，《公司法》通過(guò)用強(qiáng)制性規(guī)范排除了允許章程自治的范圍限制公司章程自治邊界，例如對(duì)公司章程修改條件實(shí)行強(qiáng)制性規(guī)定。

三、我國(guó)公司章程自治存在的法律問(wèn)題

（一）公司章程自治法律邊界的劃分不明確

公司章程中記載事項(xiàng)分類不明。公司章程內(nèi)容可以根據(jù)記載必要性分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。從公司法第25條以及81條規(guī)定的有限責(zé)任公司及股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)來(lái)看，以上兩種不同類型公司的章程都應(yīng)載明公司名稱和住所、公司經(jīng)營(yíng)范圍、公司注冊(cè)資本、股東的姓名或者名稱、出資方式和出資時(shí)間等內(nèi)容。二者之間的區(qū)別在于有限責(zé)任公司章程還需載明股東的出資額，股份有限公司章程需要補(bǔ)充公司設(shè)立方式、公司股份總數(shù)、每股金額、發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)等內(nèi)容。

公司章程自治邊界的劃分標(biāo)準(zhǔn)不明確。公司章程自治原則給予了相對(duì)人在制定公司章程時(shí)較大的自由，公司章程的自治邊界眾說(shuō)紛紜，仍未達(dá)成一致看法。有的觀點(diǎn)主張以公司類型為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行確定，也有學(xué)者堅(jiān)持以公司法案的法則為確定標(biāo)準(zhǔn)，有學(xué)者建議從不同角度例如公司主體、公司所處階段等出發(fā)，確定公司章程自治邊界。但針對(duì)某一特定角度所確定的公司章程自治邊界過(guò)于零散，難以體系化。公司章程的內(nèi)容是相關(guān)利益主體博弈的結(jié)果，某一特定條款也往往涉及諸多內(nèi)容。

（二）有關(guān)公司章程自治的法律規(guī)定過(guò)于原則化

相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》規(guī)定對(duì)公司章程的必要記載事項(xiàng)進(jìn)行審查，但我國(guó)工商行政部門所采取的審查方式是形式審查，只需要將十二項(xiàng)必須記載事項(xiàng)在工商行政部門進(jìn)行備案即可，備案之后公司章程即產(chǎn)生對(duì)外效力。由于欠缺對(duì)其余事項(xiàng)的實(shí)質(zhì)審查環(huán)節(jié)，致使公司章程的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合理性無(wú)法得到保證。公司成立前，公司設(shè)立人通過(guò)公司章程實(shí)現(xiàn)對(duì)公司未來(lái)的規(guī)劃。實(shí)踐中不乏沒(méi)有進(jìn)項(xiàng)系統(tǒng)規(guī)劃，隨意在網(wǎng)上摘抄便制定出的公司章程，忽視了公司章程對(duì)于公司的意義及承擔(dān)的功能。

（三）公司自治章程法定結(jié)構(gòu)單一

我國(guó)公司章程采取的是一元制形式，將公司章程視為公司自治性規(guī)定，盡管公司法中貫徹著公司章程自治的理念，但《公司法》總則中缺少涉及公司章程設(shè)計(jì)的規(guī)定。設(shè)計(jì)公司章程時(shí)，設(shè)立人往往依據(jù)公司法的規(guī)定，將涉及公司事項(xiàng)的繁多條款記載于一個(gè)文件。實(shí)踐中公司經(jīng)營(yíng)者往往輕視公司章程的意義，認(rèn)為其無(wú)關(guān)緊要，沒(méi)有認(rèn)識(shí)到公司章程所具有的保障權(quán)益的功能。公司章程在實(shí)踐中往往會(huì)表現(xiàn)為流于形式的公司文件，甚至存在公司章程中照搬公司法條文的情況，導(dǎo)致公司章程形同虛設(shè)，淪落成“格式性”文件。

四、關(guān)于我國(guó)公司章程自治的建構(gòu)與思考

（一）明確公司章程自治的法律邊界

明確分類記載事項(xiàng)。由于自治條款的范圍、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)及相對(duì)必要記載事項(xiàng)不明，相關(guān)案件的審理也未能形成統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，滋生了諸多糾紛。正如上文所論述，有關(guān)公司章程的自治邊界，不能從某一特定角度出發(fā)進(jìn)行確定，而應(yīng)在各個(gè)具體化標(biāo)準(zhǔn)的融合中形成。首先應(yīng)明確公司章程中絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)的區(qū)分，即使是對(duì)于處于公司章程自治范圍內(nèi)的條款，也應(yīng)探討自治的程度，及排除公司法適用的程度。現(xiàn)行公司法對(duì)于公司章程的自治邊界雖有所涉獵，但較為籠統(tǒng)分散，缺乏系統(tǒng)性，亟待進(jìn)一步具體化。明確公司章程自治法律邊界的具體標(biāo)準(zhǔn)。公司法應(yīng)當(dāng)貫徹私法自治的理念，充分尊重股東的自由意志。實(shí)踐中涉章糾紛逐漸增多，章程自治的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)也有待考究。管制是一種變量，決定變量的因素愈多，管制的程度愈難掌握，但它應(yīng)以利益平衡為目標(biāo)。

（二）細(xì)化有關(guān)公司章程的法律規(guī)定

單一制的公司章程制度致使公司章程極易淪為公司登記的格式工具，忽視了其自身價(jià)值。借鑒公司章程二元制度。英美法系國(guó)家實(shí)行公司章程二元制度，即將章程分為兩個(gè)部分，一是公司章程大綱，發(fā)揮著公司總綱領(lǐng)的作用，主要內(nèi)容包括公司外部事務(wù)的處理，工商登記時(shí)必須出具;二是章程細(xì)則，主要涉及公司內(nèi)部事務(wù)管理，公司股東對(duì)于該部分有較高的自主權(quán)，且在部分國(guó)家不需要工商登記。該種制度有利于提高公司成立效率，實(shí)現(xiàn)效益最大化。單一制的公司章程下，如果就某一條款股東未能形成共識(shí)，則會(huì)對(duì)工商登記產(chǎn)生影響。因而可以借鑒考慮公司章程的二元制度，并結(jié)合我國(guó)國(guó)情制定出帶有我國(guó)特色的相關(guān)制度，提升公司章程的靈活性與可操作性。

強(qiáng)化社會(huì)團(tuán)體的監(jiān)督。對(duì)公司的監(jiān)督應(yīng)始于公司成立之時(shí)，而非重點(diǎn)放在財(cái)務(wù)的年度檢查及內(nèi)部管理等，公司登記注冊(cè)等程序性時(shí)間主要由工商部門負(fù)責(zé)，社會(huì)團(tuán)體如消費(fèi)者協(xié)會(huì)、行業(yè)商會(huì)等應(yīng)在公司監(jiān)督中發(fā)揮重要作用，行業(yè)商會(huì)中的企業(yè)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行自我監(jiān)督以及相互監(jiān)督。

（三）優(yōu)化公司章程自治結(jié)構(gòu)

借鑒英美法系國(guó)家的二元制章程結(jié)構(gòu)形式。英美法系國(guó)家實(shí)行公司章程二元制度，將公司章程分為公司章程大綱與公司章程細(xì)則。大綱內(nèi)容通常為公司最重要的事項(xiàng)，也是章程的必備條款;而公司章程細(xì)則主要涉及公司內(nèi)部管理事務(wù)，主要用于規(guī)制公司及股東之間的關(guān)系，具有任意性特征。雖然分類及表現(xiàn)各不相同，但就其本質(zhì)而言，英美國(guó)家的公司章程內(nèi)容與大陸法系并無(wú)太大區(qū)別。有學(xué)者從二元制公司章程的優(yōu)勢(shì)出發(fā)，建議我國(guó)借鑒英美法系國(guó)家實(shí)行二元制公司章程模式，認(rèn)為該種模式有利于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在公司的章程細(xì)則中規(guī)定公司的管理制度及具體規(guī)章等內(nèi)容。賦予章程大綱和章程細(xì)則不同的修改規(guī)則。基于公司章程大綱和公司章程細(xì)則二者間的內(nèi)容及效力區(qū)別，應(yīng)對(duì)其適用不同的修改主體修改規(guī)則。

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作者簡(jiǎn)介：

陳策，1996年9月10日生， 女，漢族，籍貫陜西省乾縣，現(xiàn)就讀于陜西師范大學(xué)哲學(xué)與政府管理學(xué)院2017級(jí)民商法學(xué)專業(yè)。碩士研究生，主要研究方向：勞動(dòng)法和社會(huì)保障法。