關(guān)于如何處置“遲到的投標文件”的思考

史靜 劉亞萍

摘 要：在招標實踐中常有潛在投標人因客觀原因無法準時到達開標現(xiàn)場比如遲到幾秒而導致被取消投標資格的情況，特別是當所有潛在投標人不足三家時，采購方和招標代理機構(gòu)往往會陷入困境。招標代理機構(gòu)是否應該接受“遲到的投標文件”？若取消該潛在投標人投標資格會產(chǎn)生哪些不利后果？為了防止這些不利后果產(chǎn)生有何應對之策？本文對上述問題逐一進行闡述。

關(guān)鍵詞：靈活處置;實質(zhì)性條款

一、“遲到的投標文件”應當如何處置

潛在投標人錯過投標截止時間可能是因為記錯開標時間、開標地點或與招標代理機構(gòu)時間不一致等主觀原因，也可能是因為堵車、車禍、天氣等客觀因素而無法按時到達開標現(xiàn)場。《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱《招標投標法》）第二十八條明確規(guī)定“投標人應當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件送達投標地點......在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件，招標人應當拒收”。《中華人民共和國招標投標法實施條例》（以下簡稱《招標投標法實施條例》）第三十六條規(guī)定：“未通過資格預審的申請人提交的投標文件，以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件，招標人應當拒收。”

二、拒收“遲到的投標文件”產(chǎn)生的不利后果

（一）增加成本，降低效率一般招標項目采購方從前期收集資料、編寫招標方案，中期執(zhí)行報審流程，委托招標代理機構(gòu)編寫招標文件、發(fā)布招標公告，再到后期開標平均經(jīng)歷40-50天，招標周期較長。若潛在投標人無法按時到達開標現(xiàn)場，且投標人少于3家的，根據(jù)《招標投標法實施條例》第四十四條中規(guī)定“投標人少于3個的，不得開標;招標人應當重新招標”。因“一人之失”導致整個采購招標項目流標，采購方不得不重新招標。這不僅增加采購方、潛在投標人的成本，還降低采購方的工作效率，更違背了招標提高經(jīng)濟效益的目的。（二）錯過優(yōu)質(zhì)投標人，缺乏有效競爭一些潛在投標人因客觀因素而錯過投標截止時間無法參加開標，如果站在采購方的角度來講，也可能是一種損失。因優(yōu)質(zhì)的潛在投標人失去投標資格無法參加開標，整個招標沒有形成有效競爭，致使采購方可能失去最佳中標人，有損采購方的利益。（三）存在糾紛隱患一方面，如果招標代理機構(gòu)收取“遲到的投標文件”，這不僅違反了《招標投標法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，對于未遲到的潛在投標人也是極為不公。另一方面，如果招標方拒絕接收“遲到的投標文件”，雖然符合法律規(guī)定，但潛在投標人因遲到幾秒被取消投標資格心理上無法接受，而致使招標代理機構(gòu)被投訴。無論從哪一方面講，都存在一定的糾紛隱患。

《招標投標法》第三十四條規(guī)定“開標應當在招標文件確定的提交投標文件截止時間的同一時間公開進行;開標地點應當為招標文件中預先確定的地點”。該法條的立法本意是保證投標活動的嚴肅性及開標與投標時間、地點銜接的嚴密性，并在保護守時投標人的正當權(quán)益的同時，對不守規(guī)則的投標行為給予懲戒。然而在實踐中，當特殊情況發(fā)生時，拒絕因客觀原因而遲到的潛在投標人，不僅可能使全體當事人的利益受到損害，還可能降低采購效率。那么此時，是恪守法條，拒絕遲到的潛在投標人，還是遵循立法精神，靈活處置“遲到的投標文件”，這對采購方和招標代理機構(gòu)來說是個極大的考驗。

三、靈活處置“遲到的投標文件”的建議

某招標代理機構(gòu)就曾面臨這樣的窘境：受某市一高校委托，于2015年3月10日發(fā)布招標公告，公開招標采購一批辦公用品，投標截止時間是2015年4月5日上午9：00整，共有3個潛在投標人購買了招標文件并報名參加投標。開標當日，有2位投標人按時投標。經(jīng)招標代理機構(gòu)溝通，另外1位潛在投標人因發(fā)生車禍而無法按時達到開標現(xiàn)場。對此，該代理機構(gòu)在投標截止時間之前，將招標文件中的投標截止時間修改為2015年4月5日10：00整，并以書面形式通知所有潛在投標人，招標活動繼續(xù)進行。

（一）理論依據(jù)

也許有人會問：變更了開標時間，招標文件和招標公告不就不一致了嗎？這種不一致難道不違法嗎？筆者認為，這種靈活處置的方式，是符合招標投標相關(guān)法律法規(guī)的立法精神。

第一，《招標投標法》中修改招標文件內(nèi)容應在招標文件中要求的提交投標文件截止時間至少十五日前提出。但油田公司招標項目不屬于國家要求依法必須招標項目，且部分項目從發(fā)售標書到提交投標文件截止時間不足十五日，有的甚至只有短短幾日，因此不適用《招標投標法》中的相關(guān)規(guī)定。從另一角度來講，無論是《招標投標法》還是《招標投標實施條例》都明確規(guī)定應當在投標截止時間至少15日前通知潛在投標人，并不是不足15日就不可以修改招標文件，只是應當順延投標文件的截止時間。

第二，《招標投標法實施條例》中第二十一條規(guī)定“招標人可以對已發(fā)出的資格預審文件或者招標文件進行必要的澄清或者修改。澄清或者修改的內(nèi)容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制的，招標人應當在提交資格預審申請文件截止時間至少3日前，或者投標截止時間至少15日前，以書面的形式通知所有獲取資格預審文件或者招標文件的潛在投標人;不足3日或者15日的，招標人應當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間”，根據(jù)此規(guī)定可見，招標文件修改的內(nèi)容可能影響投標文件編制的，招標人應當提前通知所有潛在投標人。但修改開標時間并不是影響投標文件編制的實質(zhì)性條款。

第三，關(guān)于《招標投標法》和《招標投標法實施條例》相關(guān)法律法規(guī)，筆者認為立法本意有兩點：一是授權(quán)采購方和招標代理機構(gòu)擁有按需延長投標截止時間和開標時間的權(quán)利;二是確保采購方和招標代理結(jié)構(gòu)按法律法規(guī)規(guī)定依程序行使變更的權(quán)利。同時，它的作用是保障所有潛在投標人的知情權(quán)，并給予其充足的時間參與投標。

（二）操作方式

在編制招標文件時，應當把“如遇特殊情況，在投標截止時間之前修改招標文件的開標時間，以書面形式，包括傳真、電子郵件或短信等形式通知所有潛在投標人，請各位潛在投標人一直保持聯(lián)絡暢通”的條款作為招標文件修改的補充內(nèi)容。這樣可以避免潛在投標人因無法及時收到開標時間變更信息而影響招標活動的正常進行。

綜上所述，在某些特殊的情形下，在投標截止時間前現(xiàn)場修改招標文件，變更開標時間，這種靈活處置“遲到的投標文件”的方式是一項補救措施。這種措施既符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，又保護全體當事人的利益，提高采購工作效率，具有現(xiàn)實合理性。但也不要輕易開“接收”的口子，給潛在投標人的不端行為以可乘之機。