淺談上市公司并購的小股東權(quán)益保護

李震雷 四川省社會科學(xué)院法學(xué)研究所

一、引言

(一)提出問題的背景

與一般的公司相比而言，上市公司具有其自己的巨大優(yōu)勢，其中之一就是可以廣泛吸收接納社會公眾的資金。一般來說，上市公司通過公開發(fā)行股票這一方式，吸取原本不流通在社會的閑散資本。也正因為如此，其投資者主要由社會公眾組成。因為投資人的分布廣泛和相對分散與控制者的集中管理，在上市公司中控股股東對于中小股東的各類侵害層出不窮。

(二)在上市公司并購過程中，強化小股東權(quán)利保護的意義

上市公司一般會使用出資收購公司小股東、其他公司的股權(quán)和資產(chǎn)，進而達到資本優(yōu)化、資產(chǎn)重組的目的，當前我國股市中的股民大多數(shù)俗稱散戶，即屬于小股東的范圍，因此,通過國家法律的制定規(guī)范收購行為是一個保障資本市健康有序長足的發(fā)展及保護小股東合法利益的重要前提和手段。

二、上市公司并購中中小股東的弱勢地位及原因

(一)中小股東自身的地位分析

由于傳統(tǒng)的出資決定表決權(quán)的公司經(jīng)營決策模式，小股東通常不具有影響公司決策的實力與可能性，以至小股東實際無法真正參與公司的生產(chǎn)、經(jīng)營、決策。

(二)成因分析

一是小股東間缺乏溝通聯(lián)系。在上市公司并購過程上，由于地域的限制，加之絕多數(shù)散戶股民法律知識權(quán)利意識的淡薄，致使廣大小股東也不清楚自身權(quán)力的邊界，同時小股民之間也缺少必要的溝通，無法通過抱團的方式來集中股權(quán)，進而行使合法的權(quán)利，維護自身的利益。

二是行使表決權(quán)的原因。所謂一股一權(quán)，上市公司在進行經(jīng)濟決策時按照股東所持有股份比例行使表決權(quán)，此時大股東非常容易利用自身的控股地位作出有利于自身的決策。

三、關(guān)于小股東權(quán)利保護的對策分析

(一)關(guān)于制度、法律建設(shè)

1.建立健全股東表決權(quán)制度

上市公司應(yīng)建立股東表決權(quán)制度，舉例來說，在股東大會對于重大事項進行表決時，應(yīng)在參會人員的數(shù)量和參會人員持股占比等方面加以限制，公司的決議在達到公司章程規(guī)定的表決權(quán)比例才能股東大會批準通過，防止個別大股東利用表決權(quán)實現(xiàn)個人利益。

2.落實異議股東股份回購制度

《公司法》明確規(guī)定，在上市公司進行重大事項決策時，小股東有權(quán)提出異議，并在提出異議之后要求公司回購其股份。在小股東反對之后，上市公司也必須以股票市場價格回購小股東股份。上市公司應(yīng)進行異議股東的股份回購，在小股東行使股份回購權(quán)時，必須按照規(guī)定保質(zhì)保量及時的進行股份回購，確保回購的整個過程不流于形式，達到嚴格的按規(guī)定運作。

(二)凈化公司內(nèi)部治理環(huán)境

1.建立良好有序的公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

保障中小股東能夠平等行使表決權(quán)。上市公司應(yīng)根據(jù)有關(guān)的規(guī)定，建立小股東集體表決制度，當上市公司面臨合并、分立、重組、清算等涉及重大公司的決議時,一定比例的中小股東可集中股權(quán)，累計票數(shù)行使否決權(quán)力，以保障中小股東自身利益免于被大股東侵害。完善獨立董事制度。獨立董事任職不規(guī)范，上市公司經(jīng)營信息不透明等限制了獨立董事制度在我國的實際效果。如何做到獨立董事真正意義上能發(fā)揮其獨立的作用是關(guān)鍵。同時，加強監(jiān)事會的權(quán)力，對上市公司進行更嚴格的監(jiān)管，上市公司監(jiān)事會應(yīng)對董事會作出的經(jīng)營決策可行性及執(zhí)行效果進行監(jiān)督，同時制定一系列的考核措施，以內(nèi)部規(guī)定的方式來調(diào)動監(jiān)事會成員的積極性。

2.加強對公司的外部監(jiān)管

證監(jiān)會的監(jiān)管是解決公司法相關(guān)規(guī)定不夠完善時出現(xiàn)問題的關(guān)鍵所在。證監(jiān)會的實際運行依舊存在巨大問題，一方面，證監(jiān)會處于市場參與者與規(guī)則制定者兩個角色之間，自身缺乏監(jiān)管，另一方面，證監(jiān)會自身并不能獨立作出判斷，往往受時事政策的影響過強，過于看重融資的同時就往往忽視了小股東的利益。

3.要求收購方公司控股股東負有一定的審查義務(wù)

收購方控股股東對收賣出方公司及其股東在出讓其控制權(quán)之前 , 應(yīng)該做到對于賣出方的情況有基本的掌握。一旦發(fā)現(xiàn)投資人存在著損害公司小股東利益謀取私利的情況，就不應(yīng)協(xié)助其進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。收購方的控股股東進行作為,雖不能完全意義上避免問題，但可以避免一些明顯的惡意損害小股東的行為。

四、結(jié)語

我國資本市場一直在不斷的擴張，規(guī)模雖大，但運行與規(guī)范情況一直與西方國家存在差距。且絕大多數(shù)小股東缺少對證券等相關(guān)法律知識的了解，投資時存在很強的投機意識，而自身的風險意識不強。在上市公司并購等重大經(jīng)濟事項決策中，由于小股東分布在各地，加之絕多數(shù)散戶股民對于《公司法》、《證券法》等法律知識的匱乏，致使廣大小股東不清楚自身權(quán)力的邊界，同時小股民之間也缺少必要的溝通，無法利用集中股權(quán)的方式來行使法律賦予的權(quán)利，利益極易遭受大股東侵害，長此以往必將導(dǎo)致資本市場發(fā)展緩慢。