緊急仲裁員制度中臨時(shí)措施的可執(zhí)行性問題分析

祝戈輝

中國政法大學(xué)，北京 100088

一、緊急仲裁員制度的產(chǎn)生及發(fā)展

在當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮下，隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步以及國際間交往的日益密切，國際商事仲裁依然成為國際爭端解決最重要的有效手段之一，然而在實(shí)踐中，從當(dāng)事人申請仲裁到仲裁庭成立通常需要經(jīng)過較長時(shí)間，在仲裁庭成立之前可能會出現(xiàn)證據(jù)滅失或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等造成一方當(dāng)事人巨大損失的情況；另外在一些國內(nèi)法規(guī)定仲裁庭沒有頒布臨時(shí)措施權(quán)力的國家中，一方當(dāng)事人往往只能向財(cái)產(chǎn)所在地國的國內(nèi)法院申請臨時(shí)措施，從而可能造成耗時(shí)長效果差甚至司法不公的情況。因此為化解此類消極因素帶來的風(fēng)險(xiǎn)，減少仲裁庭對國內(nèi)法院的依賴，商事仲裁引入緊急仲裁員制度，在仲裁庭成立之前，當(dāng)事人有權(quán)利提出臨時(shí)保全措施，及時(shí)有效地為當(dāng)事人提供救濟(jì)，確保在仲裁庭組建之前證據(jù)和財(cái)產(chǎn)的完整性。

二、緊急仲裁中的可執(zhí)行性問題分析

緊急仲裁的可執(zhí)行性是指緊急仲裁在仲裁地所在國或者仲裁地以外的其他國家承認(rèn)其效力并且予以執(zhí)行。眾所周知，承認(rèn)與執(zhí)行對于爭端解決而言十分重要，若合法有效的緊急仲裁得不到有力的執(zhí)行保障，那么緊急仲裁員制度便失去了其存在的生命力，難以及時(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利，甚至對組建后的仲裁庭做出的裁決起到嚴(yán)重的影響。可見執(zhí)行問題是緊急仲裁員制度不得不面對和解決的一個重要問題，而在全球化的背景下，往往會出現(xiàn)緊急仲裁決定在域內(nèi)域外執(zhí)行的問題，下面將分別分析域內(nèi)外執(zhí)行現(xiàn)狀及相應(yīng)對策。

(一)域內(nèi)執(zhí)行現(xiàn)狀及對策

當(dāng)緊急仲裁員做出臨時(shí)措施的決定的所在地和臨時(shí)措施執(zhí)行地位于同一個國家內(nèi)的時(shí)候，此時(shí)僅涉及到域內(nèi)對緊急仲裁的承認(rèn)與執(zhí)行。而該國對于緊急仲裁員制度的規(guī)定決定了對于緊急仲裁決定的執(zhí)行力效力。由于各國國情存在較大差異，經(jīng)濟(jì)水平、司法制度以及仲裁的發(fā)展都有著較大不同，而緊急仲裁員制度出現(xiàn)較晚且理論支撐仍有一定不足，不同國家對該制度的接受程度也并不一致。

除了少數(shù)國家地區(qū)外，國際社會上多數(shù)國家對于緊急仲裁員制度仍有許多可以發(fā)展空間，筆者認(rèn)為為了推進(jìn)緊急仲裁員制度在域內(nèi)的可執(zhí)行性可從以下方面進(jìn)行推進(jìn)。首先，明確界定緊急仲裁員的地位，通過立法從根本上確定緊急仲裁員的地位，推進(jìn)緊急仲裁員與普通仲裁員的地位一致，從而大大保障緊急仲裁的效力。其次，制定合理高效嚴(yán)格的緊急仲裁程序并向被申請人提供明確的損害救濟(jì)方式。緊急仲裁員可以根據(jù)案件的具體情況快速做出臨時(shí)措施，這會直接從雙方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生重要影響，因此一個合理高效嚴(yán)格的制度是必不可少的。從緊急仲裁員的指定到做出臨時(shí)措施的標(biāo)準(zhǔn)以及接受申請和做出決定的期限都應(yīng)有嚴(yán)格清楚的規(guī)定，從而從程序上保障緊急仲裁員制度的公正性。另外，緊急臨時(shí)措施將會對被申請一方當(dāng)事人產(chǎn)生巨大的影響，如果肆意采取臨時(shí)措施，可能會導(dǎo)致緊急仲裁員制度的濫用，仲裁資源的浪費(fèi)甚至損害被申請人的合法利益，因此還應(yīng)強(qiáng)調(diào)對被申請方權(quán)利的保護(hù)，其中要求申請方提供擔(dān)保是很好的一種手段。

(二)域外執(zhí)行現(xiàn)狀及對策

在跨國家間的承認(rèn)與執(zhí)行的問題上，國與國之間的雙邊協(xié)定以及有約束力的國際條約往往是解決這類問題的主要方式。而緊急仲裁員制度仍屬于仲裁活動中的臨時(shí)措施決定，因此能否通過《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(the New York Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards)來提高其域外的可執(zhí)行性，便成為了緊急仲裁得以順利承認(rèn)與執(zhí)行的首選途徑。而筆者認(rèn)為，通過《紐約公約》推進(jìn)緊急仲裁員制度的可執(zhí)行性有一定的可取之處。

從宗旨上來說，《紐約公約》在導(dǎo)言中說明了其成立的宗旨是尊重仲裁協(xié)議的效力，確保外國和非內(nèi)國仲裁裁決的有效執(zhí)行，促進(jìn)國際商事糾紛解決，從目的性可以看出《紐約公約》和緊急仲裁員制度是相符合的。

從核心問題緊急仲裁員所做出的臨時(shí)措施決定是否屬于項(xiàng)下的一項(xiàng)“裁決”而言，首先《紐約公約》并未對“裁決”的含義做出明確界定，其具體含義也并未有列舉性說明來進(jìn)行說明和限制，因此《紐約公約》本身是并未否定臨時(shí)仲裁裁決的可執(zhí)行性，加之由于法律固有的滯后性，而緊急仲裁員制度屬于新近發(fā)展而來，簡單地因?yàn)樽置婧x而否定緊急仲裁員制度的可執(zhí)行性是有欠考慮的。其次，臨時(shí)措施的根本目的是當(dāng)一方當(dāng)事人遇到惡意拖延、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、故意毀滅證據(jù)等情況時(shí)，為了保障最終仲裁裁決得以順利實(shí)行，維護(hù)仲裁雙方的公平公正所做出，可以看作屬于終局仲裁裁決的一部分，具有和仲裁裁決一樣的終局效力。如在美國Publicis Communication v.True North Communication案中，法庭認(rèn)為該命令是防止最終裁決變得毫無意義所必需的，從而決定該臨時(shí)措施是具有終局性的，具有強(qiáng)制執(zhí)行效力。①

三、結(jié)論

在國際民商事交往日益密切的經(jīng)濟(jì)全球化背景下，國際商事仲裁扮演者越來越重要的角色，而實(shí)踐中隨著國際商事貿(mào)易復(fù)雜性日益增強(qiáng)，國際商事仲裁也面臨著新的要求和挑戰(zhàn)：由于申請仲裁到組建仲裁庭做出仲裁裁決的耗時(shí)過長，一方當(dāng)事人很可能會面對惡意拖延、證據(jù)滅失、財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)移等不利局面，使得其合法權(quán)益受到侵害甚至損害仲裁裁決的有效執(zhí)行。緊急仲裁員制度由于其本身的高效實(shí)用性和獨(dú)立保密性得以及時(shí)為受害方提供救濟(jì)，通過臨時(shí)措施有效地保障了當(dāng)事人的合法利益，促進(jìn)了仲裁的順利進(jìn)行，受到了越來越多的國際商事仲裁機(jī)構(gòu)和國家的關(guān)注和接受。但是緊急仲裁員制度不斷發(fā)展完善的同時(shí)，我們還應(yīng)該認(rèn)識到不斷增強(qiáng)緊急仲裁員制度的可執(zhí)行性才是保持其旺盛生命力的根本保障。而目前各國國內(nèi)法對于緊急仲裁員制度認(rèn)可度有所差異，制度本身也存在理論上的不足，時(shí)間上適用緊急仲裁員制度案件的相對數(shù)量和絕對數(shù)量都比較小，而人們對于緊急仲裁員制度的信心也有待加強(qiáng)。但是隨著國際商事仲裁實(shí)務(wù)的逐漸興盛和處理日益復(fù)雜的仲裁法律需求，緊急仲裁員制度會通過日趨豐富的實(shí)踐和不斷發(fā)展完善的理論不斷增強(qiáng)可執(zhí)行性，克服執(zhí)行困境，在日臻完善的國際商事仲裁制度中發(fā)揮出獨(dú)特的作用。

[ 注 釋 ]

①“Because the order was necessary to prevent the final award from becoming meaningless，we decided that the order was final and thus could be immediately challenged.”