軟件開發委托合同之實證分析
——以上海科技創新工作為背景

彭春曉

上海市靜安區人民法院，上海 200072

一、軟件開發委托合同的定義

軟件開發委托合同，是委托人和被委托人之間簽訂的合同，一般是應用戶(委托方)的需要，編制適用于其生產或經營特點的軟件，這種軟件一般在市場上見不到或在市場上買到需經大幅度修改后才能使用，但是該用戶沒有開發或修改軟件的能力，必須委托其他具有開發、修改軟件能力的機構從事該項工作。被委托方雖然是開發軟件方面專家，但他可能對委托方所從事的行業或具體的生產或經營特點、方式了解甚少。因此，雙方簽訂的軟件合同就有許多事項需要明確。

二、APP類軟件委托開發合同糾紛案件的特點及原因分析

近年來，隨著互聯網經濟飛速發展和智能手機的廣泛應用，移動終端的迅速發展使得APP(application的縮寫，是安裝于智能手機上的應用程序軟件)憑借其方便快捷、貼近生活，實用性強等特點而倍受青睞，因此大量開發者涌入APP軟件開發市場。許多公司為開展業務吸引客戶委托軟件開發公司或個人代為開發APP，然而由于對這種新產品的不了解導致雙方合同訂立不完善，由此帶來的糾紛也日漸突出。APP作為安裝在手機上的軟件，在內容開發和具體應用方面與傳統軟件相比有其自身的特點，因此本文將APP類的委托開發合同糾紛(或服務合同糾紛)作為單獨的一項予以統計分析。

(一)爭議案件增長速度較快。在上海“大眾創新、萬眾創業”的號召下，許多團隊選擇開發手機APP作為創業項目，這就形成了空前繁榮的手機APP開發市場。合同約定不完善導致爭議較難化解故訴至法院。相較于傳統的軟件委托開發合同糾紛，APP類委托開發合同糾紛由于屬于新興事物，缺乏相應的比照范例，合同雙方在訂立合同時對委托開發的內容、開發制作的義務分配、開發成果的知識產權分配、違約責任及完成開發后的維護運營責任等方面約定不明確，導致爭議內容頗多，因而案件數量激增。

(二)案件爭議焦點較多。在APP類技術委托開發合同總體法律問題較為復雜的前提下，合同雙方約定的不完善以及該類型案件的過往判例較少，導致當事人難以對結果穩定預期，為追求各自利益最大化，往往互不妥協，法院主持調解的可能性也相應較低。

(三)覆蓋行業領域較多，案件案情復雜，審理難度大，存在反訴情況。由于該類案件案情的復雜性，在審理中法院有時需要追加第三人來查明事實，因此案件的審理期限較長。

三、法律風險防范建議

面對激增的案件數量可以看出，很多企業涉案相關知識產權保護工作以及對軟件開發預期效果的約定上均存在漏洞。為了幫助企業降低法律風險，避免糾紛的發生，保證合同正常高效地履行，本文建議企業之間在訂立軟件委托開發合同時，從以下幾方面注意防范風險：

(一)企業應樹立風險防范意識。無論在訂立合同前、履行中以及合同完成后，每一個階段，合同主體方應時刻保持謹慎行事的態度、主動保存、收集證據以便在訴訟中掌握主動權，把風險降到最低，防患于未然。

(二)在訂立合同時應注意以下風險點。1、委托開發內容是否具體明確。在很多案件糾紛中，涉案雙方缺乏對開發產品具體指標功能的描述，導致無法明確開發具體內容，開發內容的細化直接影響產品開發，為合同履行的核心內容。2、開發制作期是否合理、清晰。合同雙方當事人在約定開發期限時常出現未考慮溝通期、設計方案確認期等時間節點，而導致完工延遲；未考慮必要的測試期，導致驗收未全面反映問題，從而引發雙方對驗收是否合格的爭議，導致違約風險增加。3、開發制作成果的知識產權分配約定是否清晰。運營者委托開發者開發軟件后，軟件著作權歸屬何方將直接影響運營者在運作、使用、推廣該軟件時的權利及義務，未規定軟件著作權歸屬導致軟件運營者無意中對開發者構成侵權。4、成果交付條款約定是否明確。成果的交付形式約定不明，未以相關網站、軟件的開通、上線、運行為標志，成果的交付未設置包含質量檢測的驗收環節。5、完工后的培訓及運營責任是否明確。此風險點包括兩點：是否包含合理的運行維修費用和服務期；對軟件APP的使用應進行合理的培訓。6、違約責任約定是否明確。該風險點為合同糾紛的常規風險，建議在違約責任條款中約定違約金或損失的具體計算方式，以及在合同履行中途終止的情況下軟件半成品的費用結算問題。

四、總結

綜上，針對軟件技術委托開發合同審判實踐中應注意的常見法律問題，作為新興技術市場主體的合同雙方要以發展的眼光看待層出不窮的問題，在把握傳統合同的常規風險之外，注意新的風險點的防范，在堅守企業利益最大化的基礎上為新興技術產品的發展創造良好的行業規范與秩序。