我國資產管理業務發展現狀分析及問題研究

李娜娜

（國網蒙東平莊供電公司，內蒙古 赤峰 024000）

一、資產管理業務及資產管理計劃含義

一般對于資產管理業務，有如下定義：指金融機構接受投資者的委托，對受托的投資者財產進行投資以及相應的管理，提供金融服務；資產管理機構為委托人利益履行管理上的勤勉責任，收取相應的服務費用；并由委托人承擔投資風險，并獲得投資收益的業務。而所謂資產管理計劃，顧名思義就是為實現資產管理業務，通過合同或協議的形式進行約定的計劃，計劃的目的就是通過一定形式形成的資產投向合同所約定對象，以實現資產保值增值的目的。

目前，國內關于資產管理業務的法律定位仍舊是存在爭議的。法學界在包括資產管理業務在內的委托理財業務的法律性質定性方面，存在兩種有差異的代表理論：分別是委托代理理論和類信托關系理論。

委托代理理論認為，資產管理計劃業務本質上是一種委托理財業務。就業務本質而言，就是指委托人與受托人之間相互約定的資產管理行為，其行為包括委托人將金融性資產委托給受托人，在一定期限內，由受托人進行管理，其金融類資產一般投資于金融市場，委托人按合同約定，支付受托人一定比例的收益。

由上述理論的認定可知，委托代理理論將資產管理業務的法律性質認定為委托代理關系。其依據的理由主要有兩點：第一，在實踐中，絕大多數資產管理業務符合委托代理法律關系的特征，具備全權委托代理行為的特征。第二，資產管理業務中并不符合相關法律法規對于信托行為的構成要件認定：資產管理業務的受托人一般不具備信托業的從業資格；受托人并未取得受托財產的完全所有權。

類信托法律關系理論認為，資產管理業務的本質是屬于信托法律關系，不過卻是一種比較特殊的、非完全意義上的信托關系，或者說是具備信托的本質特征，但卻不具備信托的完全特征的行為。該理論認為關于信托的判斷標準，應區分為信托本質標準與完全標準兩種。其中本質標準就是受托人是否享有受托財產一定的財產權，具有對受托財產使用和處分的權利。受托人是否有權在授權范圍內獨立使用和處分受托資產；受托財產受益人的受益權是否與財產經營結果直接相關。具備以上標準的，就應當認定為信托關系。而信托行為的完全標準，就是除上述標準外，還包括需要具備信托行為所有特征。資產管理業務的確不符合信托的完全標準，但是卻符合信托的本質標準，由此可以將資產管理業務界定為準信托的行為。

對于上述兩種法律理論，應該說各有其理由，應當在實踐中按照業務實質進行區分。但總體說，資產管理業務的類信托法律關系說有利于明確資產管理業務的獨立法律地位，有利于資產管理業務中的當事人明確法律權利和義務，有利于清晰界定資產管理業務的屬性。

二、資產管理業務發展主體類型

從2012年以來，我國金融行業的資產管理業務快速發展，盡管因為分行管理的原因，監管規范內容有所不同，但是金融行業的全資管形態基本已經形成。目前，國內資產管理的業務運作主體及類型有以下幾種。

（一）商業銀行

作為金融行業的最主要的運營主體，國內商業銀行憑借其營業規模、銷售渠道、客戶忠誠度等優勢，可以較好地銷售銀行理財產品。目前銀行理財產品，在存量和業務規模上均占比最高。就目前來看，通行的銀行理財產品運作模式有以下幾種。

銀行自主投資管理。這是最傳統的運營方式，商業銀行發行理財產品，將募集資金進行直接投資。

借助其他金融機構投資。主要是商業銀行購買其他商業銀行、證券公司、保險公司或者信托公司發行的資產管理計劃、信托產品。

銀行委外業務。銀行將理財資金委托給其他金融機構進行投資，受托機構承擔日常管理職能，銀行獲取收益率。該類業務在中小商業銀行中占比較高。

（二）信托公司

信托公司接受委托人的委托，發行信托計劃，為受益人的利益或特定目的，管理和經營委托資產。業務類型主要包括：

單一信托。信托公司接受單個委托人的資金委托。

集合信托。受托人把2個或2個以上委托人交付的信托財產加以集合，以受托人的名義對該財產進行管理、運用或處置。

傘形信托。主要是以上兩種信托產品的嵌套,即在同一個信托產品中包含兩種或兩種以上不同類別的子信托。

（三）證券公司

證券公司接受委托人的委托，發行資產管理計劃，為受益人的利益或特定目的，管理和經營委托受托資產。業務類型主要包括：

定向資產管理計劃。向單一客戶募集，投資范圍由證券公司與客戶通過合同約定，比較靈活，一般由合同約定投資于某類特定產品。

集合資產管理計劃。可向2人及2人以上，200人以下募集，合格投資者最低投資金額為100萬元，投資范圍主要包括各類標準化證券產品以及其他金融產品。

專項資產管理計劃。實踐中一般用于資產證券化業務，通常用于大型融資項目，比如城市基礎建設類、市政工程類。由證券公司成立專項資產管理計劃購買待證券化的基礎資產，作為發起資產證券化的特殊目的載體（SPV），計劃份額在交易所市場流通轉讓。

證券公司資產管理業務中，以定向和集合資產管理計劃比較常見。

（四）基金及其子公司

基金公司及基金子公司的資產管理業務，主要定位于具備公募性質的標準化證券投資。業務類型主要包括：

基金公司公募產品。基金公司傳統業務，由基金公司公開募集，向不特定對象，或累計超過200人的特定對象發行受益憑證。

基金公司專戶產品。面對特定客戶的私募產品，基金公司向特定客戶募集資金，或接受特定客戶財產委托并擔任資產管理人，運用委托財產進行投資。

基金子公司專戶產品。也是私募產品，投資范圍廣。

（五）期貨公司

目前期貨公司資產管理業務比較少，只有單一客戶資產管理計劃，單一客戶的起始委托資產不得低于100萬元。期貨公司作為資產管理人，投資范圍包括：各類標準化資產，期貨、期權等金融衍生品，以及集合資產管理計劃、央行票據、短期融資券、資產支持證券等。

（六）保險公司

保險資產管理業務，是保險機構的子公司發行資產管理產品，募集資金進行投資。產品涵蓋股權類、債權類和金融衍生類產品，發行也限于合格的機構投資者，可向單一定向、或向多人集合發行。

隨著云計算、大數據等高新技術的應用，一些互聯網金融企業盡管不具備直接發行資產管理產品的資格，但自身通過與傳統金融機構合作，協助金融機構廣泛開展資產管理業務，這類機構一般扮演著投資顧問的角色。

三、國內資產管理業務發展存在的主要問題

（一）資金池操作存在流動性風險隱患

在資產管理業務中，部分機構會通過連續發行、聯合運作方式發行資產管理產品，產品期限錯開配置、價格按照不同期限分別核定。這些機構將資產管理產品所募集的低成本、短期險的資金投放到期限較長的債權類或股權類項目，實現產品套利或期限套利。這些機構，利用借新還舊模式，循環募集，循環兌付，循環投資，以尋求投資收益最大化。這種情況下，資產管理產品到期能否兌付，非常依賴于機構循環募集資金的能力，如果在某個時點，這些機構難以募集到后續兌付資金，就很可能發生流動性風險。

（二）資產管理產品多層嵌套導致風險在系統內疊加

商業銀行理財產品擁有大量低成本資金來源，但投資范圍比較局限，一般為債權類項目。對于較優質的股權類項目投資，就通過信托、證券、基金、保險資產管理產品為通道，將資金投向這類股權類項目。

多層嵌套的業務操作下，資產管理產品法律關系復雜，債權、股權等各種法律關系相互交錯，底層資產經常難以做到有效穿透，極易造成最終兌付責任或者兌付主體難以認定，無法有效維護投資者利益。

此外，對于一些互聯網金融機構、線下民間理財機構存在一定監管真空，往往難以做到有效的風險識別，無法有效控制風險。

（三）部分資資產管理業務規避監管，具備影子銀行特征

傳統的銀行信貸業務有著嚴格監管指標，銀監會對于信貸類業務限制較多，對商業銀行的貸款業務管理也非常嚴格。而商業銀行借助理財產品，以及其他類型資產管理產品，實現繞過監管指標的放貸業務，就不需要收到銀監會貸款類指標的嚴格限制。

此外通過銀行與金融機構之間相互合作，投向非標準化債權類資產的產品，都實質在規避銀監會的監管要求。從監管角度考慮，這類業務非常不透明，資金甚至部分投向房地產或其他政策限制性領域。

（四）部分非金融機構無序開展資產管理業務

部分非金融機構并不具備開展資產管理業務的資格，卻依然通過各種方式規避管控，參與到資產管理業務中，暴露了不少問題。例如，不合法的將線下私募發行的資產管理產品通過線上分拆方式向200人以上非特定公眾銷售；向不具有相應風險識別能力的投資者推介理財產品；未采取資金托管等方式保障投資者資金安全，最終挪用或抽逃資金，造成投資者損失。