土地承包經營權入股存在的問題及應對措施

范吉祥

摘要：為落實黨的十八屆三中全會提出的“允許農民以承包經營權入股發展農業產業化經營”的精神，在新修訂的《農村土地承包法》中第36條加入了土地經營權可以入股從事農業產業化經營的規定?！掇r村土地承包法》修改之后，提出了“三權分置”的構想，在“三權分置”背景下，在原有所有權不變的情況下，從土地承包經營權中將土地經營權分離出來，即承包權仍然在農民手中，土地經營權可以作為入股方式流轉，但土地經營權入股又會帶來一些問題。本文針對《農村土地承包法》修改前后經營權入股問題作出淺陋討論。在文章開篇，提出了土地經營權入股的背景，然后第一部分指出了土地經營權入股的重要意義;其次，在本文第二部分提出土地經營權入股產生的問題;最終，經過上述分析，在第三部分提出預防問題產生的措施或建議。

關鍵詞：三權分置? 土地經營權? 入股

2018年《農村土地承包法》修改的一個重要內容，是在“兩權”基礎之上，新增一種權利?！皟蓹唷笔侵冈瓉砑w土地的所有權和土地承包經營權。新增一種權利是將土地經營權從土地承包經營權中分散出來。此次農村土地承包法的修改，主要就是為了將農村土地實行“三權分置”的制度法制化。所謂“三權分置”，主要是一種制度設計，而這種制度設計將重心放在農村集體經濟組織內部的家庭承包方式上。第一個權利為所有權，也就是農民集體所有農村的土地。土地管理法和法對此都有明確規定。第二個是土地承包經營權，該權利是指集體經濟組織發包的農村土地承包給本集體經濟組織成員之后，集體成員就享有了土地承包經營權。對此，修改前的農村土地承包法和物權法都有規定。第三個就是此次新設的權利---土地經營權。農村土地經營權是從農村土地承包經營權中分散出的一項新權利，即承包土地被承包農戶以不同方式流轉給個人或其他組織，由其經營，土地經營權歸其他組織或個人。“三權分置”這一構想的提出主要是讓承包的農戶享有更多利益。農戶承包土地以后可以在本集體經濟組織內部轉讓其承包地，還可以將承包地流轉給外部受讓人且讓其獲得相應權利保障。這一構想有利于增加農民收入，也有利于規模經營從而更好地利用土地資源。

作為《農村土地承包法》2018年修訂后確立的一項新的權利，該法作了相關制度設計：一是提出這一制度的理論基礎和土地經營權的概念，即承包方經營主體可以是自己，也可以是他人。流轉承包地的土地經營權，就是由他人經營的一個實現方式。二是規定了流轉的方式。新法規定，承包方可以向他人流轉土地經營權同時需要向發包方備案。承包方流轉土地的方式有出租（轉包）、入股或其他。由于本文主要討論土地經營權入股問題，因此此處提出入股的含義。入股有兩層含義，一是為促進農業經濟發展，承包方自愿將經營權作為股權從而聯合從事農業合作生產經營，此時主要針對實行家庭承包方式的承包方;二是承包方通過將經營權化為股權直接入股合作社或公司，此時主要針對以其他承包方式承包土地的承包方。即農民以自家承包地的“經營權”作為股份，入股合作社或者農企，并以此為依據參與利潤分紅。

一、土地經營權入股產生的重要作用

第一，土地經營權入股有利于促進規模經營。土地經營權入股，通過土地集中連片方式實現標準化生產。構成了農戶、農民合作社、家庭農場和龍頭企業間利益共享、風險共擔的聯結機制。為龍頭企業和農民合作社開展適度規模經營的發展提供物質條件。因此，土地經營權入股可以實現現代農業發展和小農戶的有機銜接，同時可以增強規模經營的穩定性。

第二，土地經營權入股有利于振興鄉村產業的發展。利用土地經營權入股農民合作社和龍頭企業可以將資金技術及其他現代生產要素和土地結合起來，從而加工農產品、發展特色產業，解決鄉村產業缺乏人才、資金、技術的問題。最終促進農村三類產業的發展，振興鄉村產業。

第三，土地經營權入股有利于深化農村土地制度改革。靈活運用土地經營權，將其作價出資農民合作社和入股龍頭企業，使其更大范圍的擁有土地經營權，從而推進農業產業化經營進入更高層次。農民采取土地經營權入股方式進行土地流轉，分享全產業鏈利潤，增加農民收入。

《農村土地承包法》修改之后新增土地經營權，進一步推動農村農業產業化，對農村產業發展產生了重要作用，在土地法的進程中也有很大的進步，推進法律的完善?！叭龣喾种谩北尘跋峦恋亟洜I權入股試一次偉大的構想，如若落實好，遵照法律法規做到位，對農民生活、農業經濟的更新都有重大的意義。

二、土地經營權入股帶來的問題

（一）土地經營權入股在工商登記方面可能產生三方面的問題

首先是土地經營權能否作價出資。關于這一問題，在現行《公司法》中難以找到明確規定，因為《公司法》沒有在出資方式里列舉土地經營權，也沒有規定土地經營權不得作價出資。債權是否可以作為出資財產在《公司法》中也沒有明確規定，因此，換一種方法，將土地經營權認定為債權也無法被明確認可。但在實踐中將債權轉為股權問題在慢慢摸索，并在試點地區，已承認土地經營權作為公司的出資方式。對于土地經營權能否作為對公司的出資仍存在很大疑慮。在入股合作社問題上，《農民專業合作社法》在2017年進行修訂并給予明確規定，確定土地經營權可以作價出資。因此，可以利用土地經營權進行出資注冊合作社。其次是關于土地經營權作價評估問題。土地經營權作價方式及作價金額，通常計算方式為土地年租金乘以入股年限，但還有三種其他方式。有的是確定持股比例，根據每年投入的土地租金和生產經營過程的金額而定;有的實施同股不同價的方式，這種方式針對土地股和非土地股而言;有的采取自愿原則，雙方自由協商最終確定彼此都能接受的價格。最后是根據《公司法》規定的公司股東上限人數問題。有限責任公司股東人數最多為50人，但土地經營權入股的農民人數通常會突破此上限人數。

（二）承接上述問題，土地經營權入股在收益分配方面也可能產生問題

在土地經營權入股實踐中，地方政府普遍采用保底分紅方式向農民分配利潤。分配利潤的參考依據為公司或者農民合作社的生產經營狀況。從法律角度來看，公司和農民合作社要分紅必須在有利潤的基礎下進行，不得將注冊資本用于分紅。關于“保底收益”，是否損害債權人、股東的利益，是否違反公司法的規定意見不一。在這里，我們認為，保底分紅是一項符合中國發展的一項特殊設計。首先，這種制度滿足了農民土地經營權入股的實際需求，農民對土地經營權入股存在著雙重心理，既希望落實這一行動從而獲得更多收入;但又畏懼失敗，不愿承擔風險并希望獲得穩定收入。因此，農民從自身經濟角度出發提出土地經營權入股后，公司或合作社必須保證農民收益，在效益好的情況下再分紅的要求。這是農民保障土地基本收入的重要要求，同時也是農民同意經營權入股的基本前提。其次，可以看作是農民股東要求非農民股東的保底收入，及對其支付分紅。先通過土地經營權入股并進行土地運營，公司盈利以后，從公司利潤中償還墊付資金，這是建立在非農民股東與農民股東平等協商的前提下進行的。最后，該項制度在實踐試點中得到認可。農民要求保底收益，可以將非農民股東與公司緊密聯系起來，與農民股東共同行使決策權。在試點過程中，農民將土地經營權通過村委會等統一入股發展農業生產，當保底收益難以實現時，由村委會承擔責任。

（三）土地經營權入股之后，就會向公司一樣存在風險

比如自然風險、市場風險、失地風險等?！叭龣喾种谩北尘跋罗r民可以實現土地經營權入股，但該土地經營權具有一定期限。理論層面上，如果公司破產，在政策背景下，承包權仍在農民手中，但卻有喪失經營權的風險。再者，在土地經營權入股之后，有些農民可能會出現退股現象，在退股過程中不會像一般公司容易處理，會隨之產生一系列問題。因此，在土地經營權入股公司經營失敗后，仍存在一系列問題。

三、針對上述問題提出解決建議

土地經營權入股是一項新的發展農業產業化經營的措施，對農業發展有重要意義，但同時在實施過程中也會存在很多理論無法波及到現實問題，針對風險，提前做出判斷及預防，使該項制度以最小的風險得到最大的收益，文章前篇，筆者已經提出一些問題，再此，針對問題提出淺陋建議。

（一）土地經營權入股在工商登記可能產生的問題

針對這三種問題，在法律上可以這樣解決：首先，應該在《公司法》中進行明確規定，明確土地經營權可以作價出資，使公司法與土地經營權制度相銜接;其次，關于土地經營權作價評估，應建立完善的評估機制，明確評估計算方式，作價應考慮入股期限、土地質量數量等，再參照現有的土地流轉指導價格，制定完整的評估體系;最后針對股東數量見多的情況，可以采取委托持股的方式，亦或是農民先入股到合作社再入股到公司，使工商登記的股東數量有所減少。

（二）在收益分配問題上，應采取保底+分紅模式

農民以土地為生，如果利用土地經營權入股，則將所有的收入依托在公司運營上。如若使其像資金出資一樣承擔風險，難免會打擊農民土地經營權入股積極性。因此，采取保底+分紅模式，來帶動農民土地經營權入股的積極性?？梢栽诿慨€土地產出收益作為保底的情況下進行股份分紅;也可以以固定年租金作為保底再進行分紅。

（三）提高土地經營權入股所存在的風險防控機制

理念引導行為，要形成系統的法律風險控制體系，就要樹立土地承包經營權法律風險的防控理念。一是必須熟悉土地承包經營權的相關保護規則，只有熟悉該種規則，才能做到自覺遵守，避免因為不清楚規則而使農民利益受到侵害。二是簽訂協議，明確責任分配，試點單位同農民簽訂土地入股合作協議，以書面文件的形式明確試點單位同農戶各自所需承擔的責任，同時以文字的方式概括了雙方所享有的權利以及所需承擔的義務。例如，合作協議明確規定該土地用途不得改變，保證該土地不用于建筑等其他用途，僅用于農業生產。三是設定退出預防機制。該機制以南小王晟豐土地股份專業合作社為代表，南小王晟豐土地股份專業合作社在《土地入股合作協議》中明確了公司經營出現風險后的解決方案。該方案指出若公司經營不善，出現預期風險，那么土地股份合作社收回經營權并將其轉為合作社經營的方式。此外，家家富果蔬專業合作社也曾同農戶訂立《土地經營權入股作價收益分配和退出規定》，

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農戶若提出退出該經營模式，對于農戶補償和利潤分配作出了詳細的解釋。四是通過以風險補償降低經營風險。財政局以3000萬元設立農村土地經營權入股以作為農業產業化經營的補償金，主要用于補償農戶因試點出現問題而產生的損失。該經營風險補償金主要為以下兩種制度，即“優先股”和“雙重資本制”。首先通過實施“優先股”保證農戶在出讓決策權和表決權的同時，優先分配公司的利潤和剩余財產，若公司破產，也將以公司的剩余財產優先返還農民入股時的土地經營權。其次，通過“雙重資本制”的制度安排，在公司章程上記載農戶的土地經營權的出資比例，用以作為分紅的來源，但是在工商局注冊登記時公司聲明該公司的資本并不包含農民的土地經營權出資，經營權的出資不作為清算的資產，不具有擔保的功能，不具有對外的效力，僅對內部分紅產生效力。在尊重農民意愿的基礎上，中央按照關于農村土地“三權分置”的辦法同公司、農民合作社簽訂協議以實現互利共贏的局面。

四、結語

改革開放之初，在農村實行家庭聯產承包責任制，將土地所有權和承包經營權分設，所有權歸集體，承包經營權歸農戶，極大地調動了億萬農民積極性，有效解決了溫飽問題，農村改革取得重大成果?，F階段將土地經營權從承包經營權中分離出來，實行三權分置并行，改革農村土地制度，將土地承包權仍留在農民手中，讓農民自由流轉土地經營權，著力推進農業現代化，是繼家庭聯產承包責任制后農村改革又一重大制度創新。通過土地經營權入股試點過程，吸取經驗，改善不足。將三權分置背景下土地經營權入股這一做法進行大力推廣，進而有續推進農業產業化發展。

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項目課題： 山西省2017年度哲學社會科學規劃課題《“三權分置”視角下農村土地承包經營權入股法律問題研究》（晉規辦字〔2017〕2號）。

（作者單位：山西財經大學法學院）