論國際私法爭端解決辦法

陳俊熹

（蘭州大學 法學院，甘肅 蘭州 730000）

國際私法由外國人民事法律地位規范、沖突規范、國際民事訴訟規范與國際商事仲裁規范、統一實體法規范等組成。從國際私法爭端解決的途徑來看，國際民事訴訟和國際商事仲裁發揮了至關重要的作用，它們確定了由何國何地（法域）法院/仲裁組織①對案件進行處理，進而選擇合適的準據法，為解決當事人的紛爭提供制度上的保障。

一、國際民事訴訟

國際民事訴訟程序，是指含有國際因素，或涉外因素的民事訴訟，具體指含有兩個或兩個以上國家的人和事，或同兩個或兩個以上國家存在不同的聯系［1］457。相應地，國際民事訴訟程序規范則是指法院在審理具體的國際民事案件時所使用的具體程序的法律規范的總稱。國際民事訴訟程序與國內民事訴訟有著顯著差異。譬如，當訴訟主體中有一方或者雙方都是外國人時，首先應根據我國現行的《民法通則》《民事訴訟法》中確立的國民待遇原則，賦予他們與內國國民同等的訴訟權利，如果外國人所屬國在這方面對我國國民作出了相應的限制，根據對等原則，我們也要對其進行限制，以體現實質公平平等的原則與國家主權原則。對于外國人的訴訟行為能力，依據國際私法中的“最密切聯系原則”，為確保雙方順利解決民事糾紛，如果按照外國人本國法其不具有訴訟行為能力，但按照訴訟行為地即法院地的法律其具有相應的訴訟行為能力時，應對其訴訟權利給予最大限度的能力保障，從而使他們從事訴訟活動時有明確的利益保障。而對于國家、組織、外交大使及領事等特殊主體，我們盡量按照國際上的豁免原則對待，以免造成國家之間的政治外交沖突［2］527。

在管轄方面，國際民事訴訟不但要緊緊圍繞著國際上通行的屬地原則、屬人原則、協定原則、強制原則等進行管轄，還要考慮國家主權、國民待遇、國際條約和國際慣例等多重因素［1］458-460，與國內主要依照案件標的額與重要性程度確立的級別管轄制度形成了鮮明對比；同時，它還通過使當事人自主選擇管轄法院和根據“一事不再理”“不方便法院”等排除制度進行管轄限制，防止管轄權的濫用。至于國際民事訴訟中的期間，由于考慮到外國人的住所可能在法院地所在國之外，且跨國送達面臨著一定的困難，故在此情形下，民事送達的期間由國內的15天轉變為30天，審理期限一般比內國案件也要長，訴訟保全方面采用的制度則更為多元，條件的限制相對更少，充分體現了我國對外國人的優惠待遇。

國際民事訴訟中一個至關重要的問題是國際民事司法協助。國際民事司法協助是集域外送達、域外調查取證、外國法院的民事判決承認與執行等諸要素的總稱，它是直接關系到國際民事訴訟能否順利進行、當事人訴訟權利能否受到合法保障的關鍵環節。因而，在國際私法發展的歷史中，各國對這一環節尤為重視，制定了諸如《海牙域外送達公約》《海牙域外取證公約》等一系列國際條約，并形成了一些國際慣例，如它們通過規定統一的送達方式、取證方式等，解決了一系列訴訟中常見的問題。對于判決的承認與執行，包括我國在內的絕大多數國家都以公共秩序作為審查判決與執行判決的重要標準，從而使其中的絕大多數判決得到了較好的承認與執行，避免因承認和執行判決對法院地的公共秩序造成危害，為化解國際民商事爭端和發揮國際民事訴訟的作用提供強大的支持。

二、國際商事仲裁

仲裁，是指雙方當事人自愿達成約定有效的仲裁協議，并且在爭端發生時自愿將爭議事項交由仲裁組織進行仲裁的活動。國際商事仲裁則是指當事人將對商事沖突達成的合法有效的仲裁協議提交相應的仲裁機構或者進行臨時仲裁的活動。它與國內仲裁、國際仲裁相比具有顯著的區別：國內仲裁一般包括民商事領域的部分問題，而國際商事仲裁一般只涉及商事問題，且被廣泛運用于國際貿易與經濟合作中。國際仲裁是指國家之間由于政治、軍事等涉及國家主權、安全利益的沖突而專門提交由此種仲裁能力的國際仲裁機構進行仲裁，這類機構一般都是國際組織的下設機構，自身并不受理國際民商事案件。國際商事仲裁作為ADR非訴糾紛解決機制中的一種，具有顯著的民間性和準司法性，是當事人除訴訟之外運用最廣泛的一種爭端解決機制。國際商事仲裁制度主要涉及仲裁協議及其效力、仲裁的法律適用、仲裁的先予執行和保全、仲裁的程序、仲裁的撤銷及對外國仲裁的承認與執行等。

國際商事仲裁中的仲裁協議是指雙方當事人在商事活動中提前達成的關于可能出現的問題的協議，或者在爭議已經發生時達成的協議，該協議具有確定仲裁管轄的重要意義。仲裁機構之間互不隸屬，而當事人的選擇則體現他們的意思自治原則，這也就意味著協議中約定的仲裁機構或者臨時仲裁地、選擇使用的仲裁法律必須是明確的，否則協議將無法生效。法律適用則是指當事人雙方可以自主地選擇適用的法律，既可以是內國法，也可以是外國法。這里的法律有實體法和程序法之分，程序法的選擇一般受到限制，因為仲裁地的程序法是為仲裁機構及相關仲裁人員所熟知的，隨意使用其他國家、法域的程序法可能有損仲裁公正，影響仲裁的公平性與公正性。國際商事仲裁的程序與國內仲裁程序大體相同，但其涉外性使得程序相對繁雜，相應人員負擔增加，收費標準往往比國內的要高。

對于國際商事仲裁的承認與執行，由于英國、美國、瑞典等國家以互惠為基礎且不同的國家對仲裁本身的范圍、制度、公共政策的不同，所以使得外國仲裁在國內執行面臨重重困難。首先，中國國內不承認臨時仲裁，也沒有相應制度，而對友好仲裁也持謹慎和懷疑態度。早些年，外國仲裁在我國承認過程中面臨一系列的困難與之有著直接的關系。后來，最高法作了批示，即對于國外的臨時仲裁和友好仲裁，只要不違背我國相關的公共政策，就可以得到承認與執行。這樣一來，雖說在這個環節降低了難度，但是，由于國內《仲裁法》《民事訴訟法》等法律中并沒有配套的制度，執行起來總會遇到各種問題，且結果不能讓當事人完全滿意，這也是中國仲裁法領域內存在的重大問題之一，亟待在以后的制度構建中加以完善，并且上升到立法層面。其次，中國對外國仲裁的公共秩序審查采取了容忍的態度，這一點值得深思。既然公共秩序審查作為外國仲裁承認與執行的“安全閥”，我們就應該充分利用這個制度，以防對國內公共秩序產生強烈沖擊，并且造成外國人在此方面似乎比內國人享有更為“優厚”待遇的錯覺。除此之外，國家之間若想真正使國際商事仲裁發生作用，有必要統一國際商事仲裁的范圍，避免因范圍不一致而無法承認與執行。同時，既然國際商事仲裁是當事人之間自由選擇解決爭端的方式，就不應以互惠作為承認和執行的條件，否則長此以往，必定會阻礙當事人選擇仲裁來解決爭端，不利于該制度的發展。

結語

作為爭端解決方式的國際民事訴訟和國際商事仲裁在國際私法中具有同樣重要的地位，如果說外國人民事法律地位制度使國際私法爭端有了產生的可能，沖突法和統一實體法為最終的裁判提供了法律依據，那么國際民事訴訟和國際商事仲裁制度則為促進爭端的順利解決提供了程序層面的支撐，可謂“實體與程序同等重要”。隨著時代的發展，國際私法爭端解決辦法中存在的問題會逐漸得以解決，而中國特色社會主義國際私法爭端解決體系必定會以嶄新的姿態呈現在世人面前。

注釋

①這里的仲裁組織是指專門解決國際商事爭端的仲裁組織。