試論自然人國籍沖突問題

摘要：伴隨我國對外開放領域的不斷深入，我國同世界各個國家的民事商事往來日益頻繁。隨著我國的國際地位和國際形象的不斷提高，越來越多的境外人員包括多國籍人和無國籍人紛紛來我國投資或者旅游。一旦我國的當事人與這些多國籍人或者無國籍人發生民事商事糾紛抑或這些多國籍人或者無國籍人之間在我國境內發生民事商事糾紛。如何確定相關當事人的國籍，繼而如何依據當事人的屬人法來確定他們之間的權利義務關系就顯得特別重要。當一個自然人同時具有兩個或者兩個以上的國籍均為外國國籍且為同時取得的情況下，如何確定自然人的國籍問題;當自然人無國籍甚至無住所是否可以其父母的國籍作為其國籍或者以其父母住所所在國的國籍作為其國籍，并以該國法作為該自然人的準據法;當一個自然人同時具有兩個以上的國籍中，有一個是內國國籍，其余為外國國籍的情形下一律以內國國籍優先，是否可能違背當代國際私法所追求的公正判決結果，因此研究自然人國籍沖突問題仍然具有一定的現實意義和理論意義。

關鍵詞：國籍;國籍沖突;國籍沖突的解決辦法

一、國籍的概述

（一）國籍的概念

國籍表示個人具有某個國家的公民或國民資格或身份，與該國保持著長久的法律聯系，處于其屬人優越權之下。所謂個人與國家保持長久的法律聯系，是指個人與國家之間恒久的法律上的權利和義務關系。這種關系除依國家法律規定外，國家和個人均不可自由裁量決定。個人無權決定國籍的取舍，國家也不得任意剝奪自然人的國籍。

（二）國籍的取得和喪失

1.國籍的取得

國籍的取得是一個人獲得某一特定國家的公民或國民的資格。根據各國國籍立法及相關條約實踐，國籍的取得方式可以分為兩類：因出生取得和因加入取得。

（1）因出生取得。因出生而取得國籍稱為原始取得，它是最基本的國籍獲得方式。在因出生取得國籍方面，各國的立法中采取的原則有血統主義、出生地主義和混合制原則三種。

（2）因加入取得。

因加入取得國籍是指由于本人意愿或某種事實，根據一國國籍法的規定而獲得該國的國籍。這種國籍也稱為繼有國籍或轉承國籍。因加入取得國籍又可以分為兩種情況，自愿申請加入國籍和由于一些法律事實發生而引起獲得國籍的法律后果。

2.國籍的喪失

國籍的喪失是指由于某種原因一個人失去其擁有的某個國家的國籍。各國立法中對于國籍喪失有各自不同的規定，一般可以分為自愿喪失和非自愿喪失兩種。

二、國籍沖突的產生原因及其后果

（一）國籍沖突產生的原因

由于國際法沒有統一的國籍規則，國籍的取得和喪失是國內法規定的，而各國的法律規定總會有或多或少的不同，所以不可避免的存在積極沖突和消極沖突問題。國籍法規定的積極沖突結果使一個人同時具有一個以上的國籍，即一個以上國家的法律都承認某人為其國民或具有國籍。例如，采取血統主義標準賦予出生國籍國家的國民在采取出生地主義標準賦予出生國籍的國家所生子女就有兩個出生國籍。除此，個人由于婚姻，被收養，被認知或加入外國國籍等原因取得新國籍后，仍保留原國籍，則會有一個以上國籍。¹國籍法消極沖突的結果使一個人不具有任何國家的國籍，即任何國家根據它的法律不承認某人為其國民或有國籍。例如，無國籍人在采取血統主義標準賦予出生國籍的國家內所生子女，或采取出生地標準賦予出生國籍的國家之國民在采取血統主義標準賦予出生國籍的國家內所生子女，均不能取得出生國籍。所以他們一出生就是無國籍人。再有，由于某人與外國人結婚，或被剝奪國籍等原因喪失原始國籍又未獲得新國籍，亦成為無國籍人。

（二）國籍沖突的后果

1.積極沖突的后果

國籍積極沖突使一個人同時具有一個以上國籍。個人有一個以上國籍，不僅會導致其國籍國間對他行使屬人管轄權的沖突，而且會給個人帶來麻煩。如他的國籍國根據屬人管轄權，都要求他服兵役或盡其他效忠義務，就會使其國籍國間發生管轄沖突，同時使個人處于無所適從的兩難境地。個人具有一個以上國籍還可能給第三國造成不便，如其國籍國同時像第三國行使外交保護權，該第三國不可能接受所有國籍國的外交求償，而只能選擇其一，這種選擇也并非易事，還可能找來不必要的爭議。

2.消極沖突的后果

國籍的消極沖突產生個人的無國籍狀態。無國籍人在其經常居住的國家通常只能享有一般外國人的待遇，不能享有該國公民的專屬權利，并且當他們的合法權利遭到該國的侵犯時，除了依據《聯合國憲章》及有關人權條約或明文規定他們地位的條約而受到保護外，沒有國家保護他們。如果他們遭到驅逐，其他國家沒有接納的義務（除非有條約規定）。²

三、自然人國籍沖突的解決辦法

（一）國際合作減少國籍沖突

在國際合作方面，國際上已經締結了一些條約和通過了相關文件，規定了解決國籍沖突的原則。如一九三零年《關于國籍法沖突的若干問題的公約》。公約不僅規定了解決國籍法沖突的一般原則，還規定了締約國應在發給出籍許可證，處理已婚婦女的國籍，子女的國籍和被收養人的國籍時應避免出現一個以上的國籍和無國籍狀態。

（二）國內措施

解決國籍沖突還需要各國采取國內措施，國家應積極采取立法措施保證其參加的國際條約規定在國內得到遵守和執行，即使國家沒有條約義務，也應按一般國際法原則規定其國籍法，減少雙重國籍和無國籍狀態。¹例如不承認國民的雙重國籍，給予無國籍人及其子女提供取得國籍的機會。

（三）積極沖突的解決方法

1.解決自然人國籍積極沖突的方法和主張國籍積極沖突的解決，分兩種情況處理：

（1）.自然人所具有的兩個或兩個以上的國籍中有一個是內國國籍，其余是外國國籍時，解決辦法有以下幾種：

①以內國國籍優先，以內國法作為當事人的屬人法。如1930年訂于海牙的《關于國籍法沖突若干問題的公約》第3條規定：“除本公約另有規定外，凡具有兩個以上國籍的人，得被他所具有的國籍的每一個國家視為各該國家的國民。”

②尊重當事人的意思自治，即由案件的當事人自己選擇適用哪個國家的法律作為其人身關系的準據法。

③以當事人的住所地所在國國籍優先，并以該國法作為其屬人法。²

③以與案件或者當事人有最密切聯系的國家的國籍優先，并以該國法作為當事人的屬人法。

（2）.當事人所具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時，又因要考慮當事人是同時取得還是異時取得外國國籍的情況，其解決方法稍許復雜，基本主張如下：

①當事人同時取得兩個或兩個以上的外國國籍時，解決辦法如下：以當事人根據血統主義取得的國籍優先，并以該國法作為人身關系的準據法，一些大陸法系國家和地區通常采用此種主張。以根據出生地主義取得的國籍優先，并以該國法作為其屬人法，一些英美法系國家和地區通常采取此種主張。以當事人的住所或居所所在地的那個國家的國籍優先，并以該國法作為其屬人法，普通法系國家的司法實踐通常采用此種主張。以與內國國籍法所規定的取得國籍的原則或所實行的主義相同或相似的那個國家的國籍優先，并以該國法作為其人身關系的準據法。采用多種程序依法解決國籍積極沖突的辦法。

②當事人異時取得兩個或兩個以上的外國國籍時，解決辦法如下：以先取得的國籍優先，并以該國法作為其人身關系的準據法。其理由是，首先，當事人對取得在先的國籍是一種既得權，而既得權在國際社會應當受到尊重;其次，在通常情況下，當事人取得在先的國籍比較確定也比較容易查找;再次，畢竟絕大多數人國籍的最初取得是因為父母的原因，所以通常不存在法律規避問題;最后，先取得的國籍優先符合中國人傳統理念“先來優于后到”。³已與當事人有最密切聯系的國籍優先，以該國法律為其本國法。由受案法院的法官裁定。

（四）消極沖突的解決方法

1.當前各國的立法和實踐的主張當事人無國籍時，以其住所所在國的國籍作為其國籍;無住所時，則以其居所所在國的國籍作為其國籍;無居所時，則徑自適用法院地法。如我國解決國籍的消極沖突，采用國籍與住所相一致的原則。⁴

2.一些觀點認為，如果本人原來具有國籍的，則以其原來的國籍作為其國籍，并以該國法作為其本國法;如果本人原來沒有國籍的，則以其父親的國籍作為其國籍，并以該國法作為其本國法;若其父親無國籍的，則以其母親的國籍作為其國籍，并以該國法作為其本國法;若其母親沒有國籍，則以本人住所所在國的國籍作為其國籍，并以該國法作為其本國法;我認為，國籍的積極沖突與消極沖突的發生，是由于各國對于國籍的取得、喪失和恢復的規定不同。

總之，如何確定相關當事人的國籍，繼而如何依據當事人的屬人法來確定他們之間的權利義務關系就顯得特別重要。當一個自然人同時具有兩個或者兩個以上的國籍均為外國國籍且為同時取得的情況下，如何確定自然人的國籍問題;當自然人無國籍甚至無住所是否可以其父母的國籍作為其國籍或者以其父母住所所在國的國籍作為其國籍，并以該國法作為該自然人的準據法;當一個自然人同時具有兩個以上的國籍中，有一個是內國國籍，其余為外國國籍的情形下一律以內國國籍優先，是否可能違背當代國際私法所追求的公正判決結果。如此種種足以說明研究自然人國籍沖突問題仍然具有一定的現實意義和理論意義。

參考文獻

[1]李浩培.國籍問題的比較研究.1979年版

[2]李澤沛.國籍法淺談，法律出版社1981年版

[3]李雙元.國際私法沖突法篇.武漢大學出版社

[4]韓德培.國際私法.高等教育出版社.2000年8月版

[5]劉華.華僑國籍問題與中國國籍立法[M].廣州：廣東人民出版社，2004.

[6]邵津.國際法[M].北京：北京大學出版社，2000.

[7]周鯁生.國際法[M].上海：上海商務印書館，1976.

[8]王鐵崖.國際法.法律出版社.1995年版

[9]李雙元.現代國籍法.湖南人民出版社.1999年版

[10]梁淑英.外國人在華待遇.中國政法大學.1997年版

作者簡介：詹國成（1980.10-），男，漢，江蘇，講師，碩士，新疆科信職業技術學院，國際法方向。