新形勢下涉外商事仲裁機制的研究

（皖西學(xué)院法學(xué)院，安徽 六安237012）

中國與世界各國交往頻繁，涉外商事糾紛日益增多，暢通糾紛解決渠道，對于優(yōu)化營商環(huán)境有深遠的意義。其中對如何建立具有國際認可度的現(xiàn)代仲裁制度應(yīng)予高度關(guān)注，目前我國涉外仲裁以《民事訴訟法》和《仲裁法》為支柱，通過修訂法律和制定各類司法解釋彌補上述法律不足，但仍需以科學(xué)的立法與司法模式推動涉外商事仲裁發(fā)展，優(yōu)化涉外商事仲裁制度，實現(xiàn)提升國際影響力，建立國際經(jīng)濟新秩序的目的[1]。

一、仲裁在國際商事糾紛解決機制中比較優(yōu)勢分析

（一）目前，國際商事訴訟的發(fā)展空間有限

對于當事人來自不同國家的涉外商事爭端，當事人通常不愿意選擇某國法院尤其是對方國家法院管轄。根據(jù)2015年國際仲裁調(diào)查結(jié)果顯示，只有約三分之一的受訪者愿意考慮除仲裁外的其他解決方式[3]。以我國為例，2018年6月最高人民法院在深圳和西安分別成立了第一、第二國際商事法庭，標志著中國致力于建立穩(wěn)定的國際營商環(huán)境，重視在國際商事爭端解決領(lǐng)域的話語權(quán)[4]。但目前主動選擇在我國法院進行國際商事訴訟的案件有限，導(dǎo)致此種現(xiàn)象出現(xiàn)的主要原因如下。

1、國際商事法院成立時間短，受案標的額高

以往國際商事法庭的制度設(shè)計都是西方國家所主導(dǎo)，中國國際商事法庭設(shè)立時間較短，當事人對于其了解不足。在涉外案件中，當事人主動選擇我國國際商事法庭作為爭端解決機構(gòu)的較少，截至2019年，最高人民法院第一國際商事法庭審結(jié)首批五件案件，均為提級管轄，第一、第二國際商事法庭共受理了13起國際商事案件。我國國際商事法院的管轄標準是當事人合意選擇的標的額為人民幣3億元以上的國際商事案件，且為一審終審制。

2、部分國家對于中國崛起的抵制和防范

伴隨經(jīng)濟的長足發(fā)展，中國成為全球第二大經(jīng)濟體。外資企業(yè)在中國的超國民待遇被逐步取消，在中國市場的競爭力削弱，利潤率降低[5]。西方國家為了遏制中國發(fā)展，惡意傳播中國威脅論，在對中國戒備和抵制的情形下，西方國家的當事人通常不會選擇中國法院管轄。

（二）與仲裁相比，協(xié)商、調(diào)解等其他非訴方式對當事人約束力較弱，強制力不足

其他非訴方式和仲裁相比更加靈活，但是對于缺乏對雙方的約束力，非訴方式隨意性強，任意一方隨時可以提出結(jié)束程序的要求，存在一方當事人拖延，逃避責(zé)任的可能性；強制力有待加強，任意一方拒絕或者終止協(xié)議的執(zhí)行，非事人只能向司法機關(guān)提出救濟；目前尚沒有生效的國際條約對其他非訴方式的約束力和執(zhí)行力進行明確的規(guī)范。

（三）仲裁成為國際商事中常用糾紛解決方式的優(yōu)勢

國際商事仲裁在國際商事糾紛解決中具有獨特的地位和生命力，其優(yōu)勢主要體現(xiàn)在以下幾個方面。

1、當事人的合意程度高

商事合同中的仲裁條款或者當事人達成的仲裁協(xié)議，具有高度的意思自治性，能對仲裁機構(gòu)、地點、法律適用等方面進行協(xié)商，當事人在仲裁中參與程度更高，有助于仲裁裁決的最終執(zhí)行。而訴訟的方式，只有符合法律對于管轄權(quán)的要求，法院才有行使管轄的權(quán)利。一旦一方提起訴訟，另一方必須應(yīng)訴，對方的消極行為不會阻礙訴訟程序的進行。

2、仲裁機構(gòu)地位獨立

仲裁機構(gòu)一般屬于民間組織，獨立行使仲裁權(quán)。位于不同的國家的商事糾紛的當事人，甚至可以合意選擇與糾紛無關(guān)第三國所在地仲裁機構(gòu)來解決糾紛，避免可能對糾紛解決產(chǎn)生不公平影響的因素，減少對能否客觀、中立、公正解決糾紛的擔(dān)心。

3、仲裁的專業(yè)性

在國際商事仲裁中，當事人通常會選擇的專業(yè)性較強的仲裁機構(gòu)；從仲裁員選擇來看，當事人也希望結(jié)合案件性質(zhì)選擇專業(yè)水平較高的專家，不局限為法律方面的專家，以達到公平、公正、高效、專業(yè)的解決糾紛的目的[6]。

4、仲裁的保密性

仲裁相對訴訟而言，具有保密性的特點，訴訟中，除非涉及國家秘密、商業(yè)秘密等特殊情形，以公開審理為常態(tài)。當事人如果選擇仲裁作為解決糾紛的方式，不需采取公開的方式進行審理，這樣既保護糾紛雙方和其他利害關(guān)系人的商業(yè)秘密，又高效順暢的解決糾紛，減少糾紛曝光后可能引起的不必要的矛盾和損失。

5、仲裁程序簡潔高效

仲裁制度的程序相對簡便。仲裁一般采取一審終局制度，程序簡潔高效，審理時間較短，對于當事人而言，提高了解決糾紛的效率，有利于雙方快速解決糾紛。

6、國際商事仲裁承認與執(zhí)行有國際法的保障

由于仲裁的自身的優(yōu)勢，國際社會對于仲裁裁決廣泛認可的和執(zhí)行，1958年簽署，1959年生效的 《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（下文簡稱《紐約公約》）的成員國眾多，覆蓋全球大部分國家，包括了“一帶一路”沿線的絕大多數(shù)國家。與一國法院判決難以在他國獲得承認和執(zhí)行形成鮮明對比的是，由于國際條約的存在，國際仲裁的效力能夠得到各國法律的保障，裁決在國際社會獲得普遍的承認與執(zhí)行，具有相對的強制性[7]。

二、我國涉外商事仲裁現(xiàn)狀分析

近年來我國仲裁機構(gòu)和制度不斷改革創(chuàng)新，但是也暴露了一些短板，為了推進我國涉外仲裁的國際化和權(quán)威化，提升我國涉外仲裁的國際形象，需要我國現(xiàn)行仲裁制度進行梳理，對部分滯后于社會發(fā)展和國際趨勢的問題，及時通過修訂法律或者制定司法解釋的方式進行彌補。

（一）西方國家在國際商事仲裁中具有絕對的話語權(quán)

目前國際商事仲裁制度主要建立在西方長期國際貿(mào)易實踐和法律文化的基礎(chǔ)上，仲裁法律和規(guī)則大多是對于西方商事裁判制度的沿革，其制度構(gòu)建和法律適用難以擺脫西方法律文化的影響。世界其他國家已經(jīng)存在一些國際商事仲裁機構(gòu)，如國際商會仲裁院、斯德哥爾摩仲裁院、新加坡商事仲裁院、迪拜商事仲裁院等，這些機構(gòu)大多數(shù)為西方發(fā)達國家所主導(dǎo)，仲裁中心位于西方國家[8]，實踐中一些國際商事合同會默認選擇仲裁中心為仲裁地。在仲裁員選擇中，西方仲裁員也占絕對優(yōu)勢地位，仲裁員對于法律適用、證據(jù)認可都將直接影響仲裁的結(jié)果。

（二）我國涉外仲裁機構(gòu)國際影響力有待進一步提升

我國主要的國際商事仲裁中心有國際經(jīng)濟貿(mào)易中國委員會、中國海事仲裁委員會、香港國際仲裁中心和南沙國際仲裁中心。依照《仲裁法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定在直轄市、省、自治區(qū)人民政府所在地的市和其他設(shè)區(qū)的市又設(shè)立或重新組建了一批常設(shè)仲裁機構(gòu)，在涉外商事案件當事人選擇的情況下，也可以行使管轄權(quán)。世界主要的仲裁中心包括國際商會仲裁院、新加坡國際仲裁中心，也紛紛在我國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)[10]。但實踐中由于受到涉外商事糾紛當事人習(xí)慣等因素的影響，雙方選擇國外仲裁組織情況時有發(fā)生，國內(nèi)的涉外商事仲裁機構(gòu)也仍然以處理本國的涉外商事案件為主，與其他國家的國際商事仲裁機構(gòu)相比反差明顯。因此我國需要在現(xiàn)有涉外仲裁機構(gòu)的基礎(chǔ)上，整合或建立適應(yīng)新時代發(fā)展需求的國際性仲裁機構(gòu)，進一步提升我國仲裁機構(gòu)的國際影響力。

（三）我國仲裁制度對于涉外商事仲裁的制約

1、缺乏臨時仲裁制度

臨時仲裁是國際社會普遍認可的一種制度，當事人可以不選擇任何仲裁機構(gòu)，而是根據(jù)雙方當事人合意選擇的仲裁員，選定或者設(shè)計仲裁程序進行仲裁的制度，因為臨時仲裁的高效靈活的特點被商事爭端當事人廣泛接受。而我國仲裁法的規(guī)定有效的仲裁協(xié)議需要當事人在協(xié)議中指明仲裁機構(gòu)，不能確定具體的仲裁機構(gòu)，仲裁協(xié)議可能無效，排除了臨時仲裁的適用。作為《紐約公約》締約國，外國做出的臨時仲裁能夠得到我國法院的承認與執(zhí)行，但是由于我國仲裁法的規(guī)定，導(dǎo)致在我國境內(nèi)無法開展臨時仲裁，內(nèi)外有別不利于我國仲裁制度的統(tǒng)一性和權(quán)威性[11]。目前，急需建立臨時仲裁制度，和機構(gòu)仲裁雙軌并行，保障涉外商事糾紛在我國順暢的解決。

2、我國仲裁法在制度設(shè)計上存在訴訟化傾向

我國仲裁程序的設(shè)計基本模擬訴訟制度。除了不公開審理案件外，仲裁制度沒有根據(jù)仲裁自身特質(zhì)進行設(shè)計，缺乏靈活性，仲裁人員很多為兼職的司法人員，仲裁周期也較長。

例如根據(jù)我國仲裁法規(guī)定，仲裁的裁決書除需要仲裁員簽字外，還需要仲裁機構(gòu)蓋章，這與國際通行做法相違背，國際商事仲裁一般采取登記薄來證明仲裁的真實有效性，仲裁機構(gòu)只是仲裁行為的輔助者，不負擔(dān)證明裁決確定性和合法性的作用。我國仲裁法的規(guī)定來源于我國的訴訟制度，但仲裁機構(gòu)和國家公權(quán)力下的司法機關(guān)性質(zhì)、定位、功能存在差異，不能照抄照搬。

3、司法審查的雙軌制，導(dǎo)致我國涉外仲裁制度權(quán)威性受到影響

按照我國法律規(guī)定，仲裁可以分為非涉外仲裁、涉外仲裁和外國仲裁機構(gòu)在所做的仲裁，對于涉外仲裁，一般對所涉仲裁裁決進行程序方面的審查，我國法院對涉外仲裁享有撤銷和拒絕承認執(zhí)行的雙重司法監(jiān)督。對于外國機構(gòu)在外國所做的仲裁裁決，根據(jù)《紐約公約》的規(guī)定，我國法院只能進行承認和執(zhí)行的審查，不能行使撤銷權(quán)[11]。司法審查制度內(nèi)外有別，雙軌制的長期存在，都是我國涉外商事仲裁面臨的現(xiàn)實問題。

4、過分強調(diào)仲裁機構(gòu)的法律作用，忽視了仲裁地的價值

我國將仲裁機構(gòu)所在地成為判斷仲裁分類的標準，與仲裁地作為判斷仲裁籍屬的國際通行做法差異較大。仲裁地是進行仲裁的地點，國際商事糾紛中，仲裁地的選擇往往反映當事人的意愿，屬于主觀的連接點。以仲裁地判斷仲裁的籍屬，決定仲裁的程序和法律適用是國際仲裁的通行做法，《紐約公約》中判斷外國仲裁裁決適用的標準不是仲裁機構(gòu)所在地，而是仲裁作出地[11]。

在仲裁法律適用中，規(guī)定適用仲裁機構(gòu)所在地法，是仲裁制度的創(chuàng)新，但與國際長期商事習(xí)慣存在差異。仲裁機構(gòu)是仲裁的輔助者，不能強行賦予其超出輔助者的角色和定位，定位的偏差不利于我國仲裁機構(gòu)實現(xiàn)國際化。

三、優(yōu)化我國涉外商事仲裁制度

（一）合理布局國際商事仲裁中心，推動與沿線國家的仲裁合作

我國需要建立符合國際發(fā)展需求仲裁機構(gòu)，在全國范圍內(nèi)的合理布局國際商事仲裁中心，同時注重與其他國家加強仲裁合作，我國國際仲裁機構(gòu)可以通過境外設(shè)立分支機構(gòu)，擴展在境外的業(yè)務(wù)，充分發(fā)揮中國在國際商事爭端解決中的引領(lǐng)和示范作用。

（二）結(jié)合實際，借鑒國外先進經(jīng)驗，逐步優(yōu)化我國涉外仲裁法律制度，

1、建立臨時仲裁制度

伴隨著“一帶一路”倡議的推進，我國部分地區(qū)已經(jīng)開始了臨時性仲裁的有效探索，2017年橫琴自貿(mào)區(qū)頒布了我國第一部臨時性仲裁的規(guī)則，以彌補我國仲裁法上的空白[12]。臨時性仲裁因其靈活性、便捷性和合意性的特點已經(jīng)在國際社會廣泛應(yīng)用，其仲裁結(jié)果也可以在我國得到承認和執(zhí)行。臨時性仲裁制度在我國的建立具有急迫性，通過部分地區(qū)的試點，待制度成熟后在全國推廣，將機構(gòu)仲裁和臨時仲裁相結(jié)合，是目前我國仲裁制度改進的重要方向。

2、避免仲裁的訴訟化

對于我國仲裁制度借鑒訴訟中的部分制度，需對于中國商事仲裁制度中訴訟色彩嚴重部分進行修改，前文中提及我國仲裁法中規(guī)定仲裁裁決生效需要加蓋仲裁機構(gòu)公章，通過這種方式對于仲裁的生效進行干涉，違背了國際仲裁的通行做法。仲裁程序中鑒定、質(zhì)證、保全等規(guī)則都與訴訟制度高度雷同，影響了仲裁簡便高效特點的發(fā)揮[13]。因此，需要修改仲裁法中對于仲裁機構(gòu)法律功能的規(guī)定，減少仲裁程序中訴訟化傾向的規(guī)定，明確仲裁機構(gòu)是仲裁行為的輔助者，減少仲裁機構(gòu)對于仲裁的介入，簡化仲裁程序，保障仲裁的權(quán)威性。

3、逐步消除對于仲裁審查的雙軌制對涉外商事仲裁帶來的不利影響

2017年最高人民法院出臺了相關(guān)規(guī)定，對于涉外涉港澳臺仲裁案件，凡需要作出仲裁協(xié)議無效、撤銷或不予承認、不予執(zhí)行仲裁裁決的案件，均須由中級法院逐級上報，最終由最高法院審核決定，縮小了境內(nèi)機構(gòu)涉外仲裁和外國機構(gòu)所做仲裁司法審查程序的差距，但實際并沒有真正做到“并軌”。司法審查的內(nèi)容也存在差異，對于外國仲裁機構(gòu)做出裁決司法審查更寬松，法院僅對仲裁裁決進行形式審查，而不進行實體審查，且不行使撤銷權(quán)。

目前我國仲裁經(jīng)過多年發(fā)展，逐步成熟，統(tǒng)一仲裁裁決的審查標準和尺度，將境內(nèi)所做涉外仲裁裁決的審查標準向外國機構(gòu)裁決的審查標準和內(nèi)容靠攏有一定必要性。

4、重視仲裁地原則在仲裁中的作用

尊重國際通行做法，將仲裁地作為判斷仲裁籍屬和法律適用的依據(jù)。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》中規(guī)定了仲裁地確定首先尊重當事人的約定，沒有約定，由仲裁庭綜合考慮后確定。仲裁機構(gòu)僅僅是仲裁行為的輔助者，不能作為區(qū)分仲裁籍屬的依據(jù)。其次，仲裁地是糾紛雙方協(xié)商的結(jié)果，反映當事人的主觀意愿，是仲裁法律適用的重要連接點。保障仲裁地法的優(yōu)先使用，充分尊重當事人的自主權(quán)，有利于仲裁協(xié)議的實施和仲裁裁決的執(zhí)行，提高仲裁效率，降低成本。建立一個具有國際權(quán)威和廣泛影響力的仲裁中心，必須兼容并包、揚長避短、吸收國際商事中的通行做法，在此基礎(chǔ)上進行逐步的探索和創(chuàng)新，打造良好的國際商事仲裁環(huán)境。

四、結(jié)語

國際商事仲裁以其獨立、高效、自治、執(zhí)行力高等特點成為國際商事糾紛解決的重要手段，中國與周邊國家的聯(lián)系日趨密切，合作廣泛，商事糾紛數(shù)量和復(fù)雜程度都會增加，面對新形勢給我國涉外仲裁帶來的新挑戰(zhàn)，需要正視不足，汲取先進經(jīng)驗，從機構(gòu)建設(shè)、制度改進等方面改進，實現(xiàn)我國涉外商事仲裁與國際接軌，為國際商事交往持續(xù)穩(wěn)定推進保駕護航。