金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中的投資者權(quán)益保護體系初探

張靜

【摘要】《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》制定的主要目的是規(guī)范金融機構(gòu)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，在這其中會涉及到一些資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資者權(quán)益保護條款，但是缺乏系統(tǒng)性和邏輯性的構(gòu)建，對于投資者權(quán)益的保護力度薄弱。將金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的基本法律關(guān)系視為法律法信托關(guān)系，實際上資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)就是營業(yè)信托背景下的自益信托，并強調(diào)資產(chǎn)管理投資者的保護應(yīng)與普通金融消費者分開。綜合運用信托法理和金融消費者權(quán)益保護法理，建立符合我國國情的投資者保護體系。本文首先對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中金融機構(gòu)作為受托人的義務(wù)架構(gòu)進行了分析，然后對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中投資者的權(quán)利配置進行了分析，最后提出了相關(guān)政策建議。

【關(guān)鍵詞】金融機構(gòu) ?資產(chǎn)管理業(yè)務(wù) ?投資者 ?權(quán)益保護體系

在2018年央行正式發(fā)布了《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》 ，這是我國真正意義上的第一部全面規(guī)范各類金融機構(gòu)資產(chǎn)管理的基本規(guī)范。因此本文有必要對金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中的投資者權(quán)益保護體系進行討論。

一、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中金融機構(gòu)作為受托人的義務(wù)架構(gòu)

（一）基礎(chǔ)架構(gòu)：托管機制

資產(chǎn)托管一詞源自資產(chǎn)管理，起源于19世紀(jì)的英國投資公司。中國于1997年正式建立了托管制度，并很快發(fā)展成為大型機構(gòu)資產(chǎn)管理系統(tǒng)。資產(chǎn)托管機制基于《信托法理》，這是信托財產(chǎn)獨立性要求的重要保證。 《信托法理》的結(jié)構(gòu)設(shè)計包括受托人，委托人和受益人，而信托受托人內(nèi)部存在資產(chǎn)管理個和資產(chǎn)托管分權(quán)制衡的制度，主要表現(xiàn)在：一方金融機構(gòu)擔(dān)任資產(chǎn)管理方，而另一方則擔(dān)任資產(chǎn)托管方，只要它充當(dāng)金融機構(gòu)的資產(chǎn)管理人和其他金融機構(gòu)的股份保護人，但都是資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)（基金信托，意定信托和自益信托）。這種設(shè)計的優(yōu)勢非常明顯。通過資產(chǎn)管理方和資產(chǎn)受托方相互監(jiān)督可以優(yōu)化服務(wù)，可以有效地保證投資者在資產(chǎn)管理中的合法權(quán)益。金融專家公開稱贊信托機制是確保大型資產(chǎn)管理行業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)。 《征求意見稿》和《正式稿》充分利用了托管制度的好處。第十四條“金融機構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有托管資質(zhì)的第三方機構(gòu)獨立托管，法律另有規(guī)定除外，這種制度筆者非常贊賞，但是《征求意見稿》和《正式稿》的第十四條規(guī)定沒有對托管機制在保護資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資人的機制進行詳細(xì)的設(shè)計和考量，不利于實際執(zhí)行，目前，銀行理財，信托，保險和其他行業(yè)的法律法規(guī)沒有引入全過程托管機制的法規(guī)，我國托管業(yè)務(wù)模式也沒有實現(xiàn)資產(chǎn)管理，在某些情況下存在管理人違規(guī)違約使用資金的風(fēng)險，因此，這種擔(dān)心是有理由的。作者認(rèn)為可以參考《證券投資基金法》第3章更廣泛的有關(guān)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)托管機制，也可以對其直接運用。

（二）核心義務(wù)：信義義務(wù)

資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的主要是金融機構(gòu)信義，義務(wù)履行。因此，信義義務(wù)的明確對于保護資產(chǎn)管理中投資者合法權(quán)益具有重要意義。目前，在我國，信義義務(wù)的規(guī)范主要是《公司法》《證券法》《信托法》和《證券投資基金法》。在這其中，《證券投資基金法》和《信托法》中規(guī)定有關(guān)受托人信義義務(wù)的規(guī)定可以直接適用于資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中的金融機構(gòu)。上述標(biāo)準(zhǔn)的缺點是：信義義務(wù)的規(guī)定比較簡單，不夠詳細(xì)，信義義務(wù)的內(nèi)容也比較有限，信義義務(wù)的判定標(biāo)準(zhǔn)不夠明確清晰，顯然，這很難在司法中做到維護相關(guān)主題的合法權(quán)益。

二、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中投資者的權(quán)利配置

（一）資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售前：受教育權(quán)vs投資者主體適格識別義務(wù)

資產(chǎn)管理中產(chǎn)品的投資者由于自身的有關(guān)金融知識有限，不能正確判斷金融市場的風(fēng)險，導(dǎo)致購買無法滿足其需求的資產(chǎn)管理產(chǎn)品，因此，必須加強對金融消費者相關(guān)知識的教育。《征求意見稿》和《正式稿》第六條第二款也提出了”金融機構(gòu)應(yīng)該加強投資者教育，不斷提高投資者金融知識水平，然后這種教育，由于缺乏必要的約束機制以及考核措施，這種教育只是落實在表面上，并沒有起到真正效果其實，我國的金融教育主要以金融監(jiān)管部門主導(dǎo)，以不特定社會大眾作為教育對象的一種公眾化，普及性的宏觀措施。此外，本文所述的資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資者受教育權(quán)是一種微觀，臨時形態(tài)，具體是指投資者在購買資產(chǎn)管理產(chǎn)品之前的磋商訂約階段，金融機構(gòu)作為受托人有權(quán)有責(zé)任任針對投資者必須具備的金融知識進行細(xì)心耐心的指導(dǎo)。要注意的是，這種信義義務(wù)沒有規(guī)范依據(jù)，本質(zhì)上也就是金融監(jiān)管部門對金融機構(gòu)增加的一項義務(wù)，其實對投資者的合法權(quán)益的保護也會更加有利。

（二）資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售中：知情權(quán)vs說明義務(wù)

投資者的知情權(quán)是為資產(chǎn)管理決策服務(wù)的。也就是說，在購買資產(chǎn)管理以及接受資產(chǎn)管理服務(wù)的過程中享有獲得與投資活動有關(guān)的必要知識，包括服務(wù)內(nèi)容以及其他相關(guān)的信息。投資者作為管理業(yè)務(wù)的受益人，《信托法》對知情權(quán)做出了明確規(guī)定，該法二十二條規(guī)定了信托財產(chǎn)的管理運用，處分以及收支情況的調(diào)查權(quán)。資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售過程中，相對于投資者來說，他們處于比較弱勢的地位，由于權(quán)利對等性要求，必須在機制上明確金融機構(gòu)有對投資者承擔(dān)說明義務(wù)，保護投資者的知情權(quán)。《征求意見稿》和《正式稿》第十二條規(guī)定了金融機構(gòu)應(yīng)該向投資者反映真實，正確，完整的資產(chǎn)管理產(chǎn)品信息。筆者認(rèn)為《征求意見稿》和《正式稿》之所以如此操作，主要是由于《征求意見稿》和《正式稿》第二條第六款提出了投資者應(yīng)該具備”買著自負(fù)”的概念。”買著自負(fù)”的概念是指投資者自己承擔(dān)購買資產(chǎn)管理產(chǎn)品的風(fēng)險和收益，它是打破剛性兌付潛規(guī)則的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。因此，可以斷定，“買者自負(fù)”并不是沒有條件的，投資者自己承擔(dān)購買資產(chǎn)管理產(chǎn)品的風(fēng)險和收益的前提必須是投資者的知情權(quán)能夠得到保證，能夠在具有充分認(rèn)知的基礎(chǔ)上作出符合自身利益的判斷。

三、金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中的投資者權(quán)益保護體系相關(guān)政策建議

（一）有關(guān)資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售前的權(quán)利義務(wù)條款修改意見

《正式稿》在第4和第5條關(guān)于不特定社會公眾的內(nèi)容和資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資者的資金來源要求以及第二十九條授權(quán)金融管理部門制作出臺的各自監(jiān)管領(lǐng)悟的實施細(xì)則的表述。關(guān)于投資者的適當(dāng)性管理要求，在《正式稿》第六條第一款后面增加了一款：關(guān)于資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資者適當(dāng)性管理的其他要求可以參照《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》的規(guī)定。

（二）有關(guān)資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售中的權(quán)利義務(wù)條款修改意見

知情權(quán)對于投資者開始是非常重要的。投資者的知情權(quán)應(yīng)該與金融機構(gòu)的說明義務(wù)結(jié)合在一起，因此，筆者建議在《正式稿》第十二條的第一款前面增加一條：”金融機構(gòu)應(yīng)該主動履行說明義務(wù)，保護投資者的知情權(quán)，當(dāng)投資者購買資產(chǎn)管理產(chǎn)品的過程中，應(yīng)該闡明管理產(chǎn)品的真實和全面信息，不可以隱滿有關(guān)產(chǎn)品的真實信息，不得干擾投資者作出決定。”

四、結(jié)語

本文首先從基礎(chǔ)架構(gòu)：托管機制以及核心義務(wù)：信義義務(wù)等兩個方面對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中金融機構(gòu)作為受托人的義務(wù)架構(gòu)進行了分析，然后從資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售前：受教育權(quán)vs投資者主體適格識別義務(wù)以及資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售中：知情權(quán)vs說明義務(wù)等兩個方面對資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中投資者的權(quán)利配置進行了分析，最后從有關(guān)資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售前的權(quán)利義務(wù)條款修改意見以及有關(guān)資產(chǎn)管理產(chǎn)品銷售中的權(quán)利義務(wù)條款修改意見等方面提出了相關(guān)政策建議。

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