關于辯護律師保密權的若干問題研究

摘要:世界各國法律幾乎都規定辯護律師對其在執業過程中所知悉的秘密負有保密義務，中國也不例外。有些國家在規定辯護律師(下文所稱的律師均指辯護律師)保密義務的同時也賦予他們一定的保密權利，而中國法律僅僅強調律師的保密義務而未明確規定律師的保密權。因此，應當具體分析中國存在的有關律師保密問題的立法缺陷，通過學習并借鑒有關國家的先進規定，從而提出完善中國律師保密權制度的建議。

關鍵詞:辯護律師;保密權;保密義務;拒絕作證權

中圖分類號:D915.15文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2010)27-0231-02

從世界范圍來看，各國立法一般都規定律師有保密義務，同時也規定了律師的保密權利。而中國法律僅僅強調律師的保密義務而未明確規定律師的保密權，因此，中國應當學習借鑒西方國家的先進做法，賦予律師保密權，完善中國律師權利保障制度。

一、相關概念概述

辯護律師保密權，是指律師對其在執業過程中獲悉的秘密，主要指犯罪嫌疑人、被告人未被掌握或未被指控的犯罪事實和證據或者其他人身危險行為，不予泄露的權利。所謂律師保密義務，是指除法律、法規或行業規范有明確規定外，律師應當保守其在處理委托事務過程中所知悉的國家秘密和有關當事人、其他利害關系人的商業秘密、當事人的隱私以及委托人不愿泄露的其他情況和信息。中國《律師法》第38條規定，“律師應當保守在執業活動中知悉的國家秘密和當事人的商業秘密，不得泄露當事人的隱私。”《律師執業道德和執業紀律規范》第8條規定，“律師應當嚴守國家機密，保守委托人的商業秘密和委托人的隱私。”

律師的保密權和保密義務是相對而言的。因為在律師與委托人的法律關系中，對委托人而言，律師應當維護委托人的權益，這就要求律師負有保密的義務;而對于律師和委托人以外的其他人而言，律師即享有保守職業秘密不向外泄露的權利。對于辯護律師來說，律師的保密權即是律師針對國家司法機關保守犯罪嫌疑人、被告人相應秘密的權利，即除在特殊情況下，辯護律師不負有向司法機關作證的義務。

二、中國目前的立法缺陷

中國關于律師保密的規范主要體現在中國《律師法》和中華全國律師協會制定的行業行為規范中。從現行的有關規定來看，主要存在以下缺陷:

(一)無律師保密權概念

律師的保密權和保密義務分別針對律師與委托人之間關系的外部與內部來具體實現律師保守職業秘密的職責，在維護委托人的利益上具有目的的一致性，它們是兩個不同的方面，其適用場合不同，具有不同的功能，因此不能以規定律師保密義務來取代律師保密的權利。

(二)保密范圍有限且區間模糊

中國《律師法》把律師保守職業秘密的范圍限于保守國家秘密、當事人的商業秘密以及個人隱私，不能夠真正反映律師職業的特點。因為，作為一個公民，根據中國《憲法》和《保守國家秘密法》的規定，我們都應當履行保守國家秘密的義務，當然律師也不例外。《律師法》規定的律師保密范圍應針對律師的職業特點加以規定。中國《律師法》沒有明確律師保密的時間范圍，僅僅規定律師應當保守在“執業活動”中得知的秘密，而“執業活動”又作何解釋，沒有明確規定。

(三)無相關配套措施作保障

沒有律師和當事人之間交流的保障措施，沒有賦予律師拒絕作證的權利和拒絕搜查和扣押的權利。中國《刑事訴訟法》第96條還規定，律師會見在押的犯罪嫌疑人時，偵查機關可以派員在場，沒有進一步明確規定偵查機關在場的方式以及理由。司法實踐中，律師會見都有偵查人員在場，使有關保密的規定得不到真正實施 [1]。

根據中國《刑事訴訟法》第96條規定，偵查機關根據案件情況和需要可以派員在場，沒有進一步明確規定偵查機關在場的方式以及理由，不僅導致偵查機關無正當理由侵犯律師的會見權，而且導致實踐中對此有不同的理解。這將不利于發揮律師應有的作用。

三、完善中國律師保密權制度的建議

根據上文的分析可以看到，中國法律在律師保守職業秘密問題上的規定尚不夠完善，與世界各國相關的做法還存在差距。因此，有必要借鑒各國的先進做法來完善中國律師保密權制度。

(一)確立辯護律師保密權概念

為了更好地保障律師在執業活動中的人身權利不受侵犯及依法履行職責，法律應明確規定律師負有保密義務的同時享有保守職業秘密的權利。中國法律應該這樣規定，律師對職業過程中知悉的秘密享有保密的權利和履行保密的義務，法律另有規定的除外。一旦規定了律師的保密權，就能夠正確處理律師保密權和保密義務的關系。從立法層面上改觀律師職業過程中遇到的尷尬局面。

(二)明確有關規則使用上的諸問題

1.明確規定律師保密權的內容。在現行的立法中，律師保密權的內容除了包括律師保密義務的內容外，還需要補充規定具有律師職業性特點的內容，即律師保密權的內容包括國家秘密、商業秘密、當事人的隱私以及委托人不愿泄露的情況和信息。此外，保密權的內容還應當包括在提供法律服務過程中，案卷中的證人證言、被害人的控訴材料、法院內部的研究意見等，這些都是重要機密，不得有意無意向其他人泄露 [2]。

2.明確律師保守職業秘密的對象。一般而言，律師保守職業秘密的對象是司法機關，即在一般情況下，律師不負有向司法機關作證的義務，僅僅在特殊情形下如中國《律師法》第38條第2款規定的情形下才有義務向司法機關披露執業過程中掌握的情況和信息。

3.明確規定律師保守秘密的期間。應當明確規定律師不僅對于執業期間知悉的秘密要保守，而且對于律師與委托人正在談判但尚未真正建立委托關系時所獲悉的有關委托人的秘密信息甚至對于委托關系結束后也應當對之前獲知的秘密享有保密權直至該秘密已經公開為止。

(三)設定相配套的規則

1.廢除律師會見犯罪嫌疑人時偵查人員“根據案件情況和需要可以在場”的規定。對于律師與犯罪嫌疑人之間的會見，偵查機關應當充分保障律師與犯罪嫌疑人交流的秘密權。

2.規定律師拒絕搜查和扣押的權利。對律師的辦公場所和住宅不得任意搜查，對與律師職業秘密有關的文件和物品不得任意扣押。律師的辦公場所和住宅是可能貯存與律師職業秘密有關的文件和物品的場所，有必要在程序上給予特別保障 [3]。在英國，規定與律師職業有關的文件，即使已經落入警察或檢察官手中，也不能作為證據使用，因為它們的內容是受法律保護的 [1]。

3.規定律師拒絕作證權及其例外。拒絕作證權，是指律師有權拒絕向公安司法機關提供其在執業過程中知悉的不利于己方當事人的案件事實的權利。美國律師職業道德準則第4條規定，“律師應當保守當事人的秘密和隱私”。同時確認，除當事人行為嚴重危及國家安全之外，律師有權拒絕作證。中國法律應明確規定，律師對因執業而從當事人處知悉的秘密有拒絕作證的權利，還應當規定相應的例外情形，例如涉及重大犯罪的預謀或繼續進行將危及國家、社會、他人的重大利益的，律師不得拒絕作證;律師以拒絕作證權為由從事犯罪活動的即喪失拒證權。

4.完善律師保密權的救濟機制。應當規定當律師的與保密權有關的權利受到無理由侵犯時，律師能夠采取訴訟或復議等的方式來維護自己的合法權益。

四、結語

保密權是律師權利體系中的重要組成部分。律師保密權的實現，不僅可以健全律師權利保障的機制，而且還可以使中國律師行業向健康的方向發展。可以說，賦予律師保密權已經成為律師制度發展潮流的趨勢，而中國法律的規定與這些國家還存在一定的差距，因此，賦予律師保密權具有重要的現實意義和價值。

參考文獻:

[1]程滔.辯護律師的訴訟權利研究[M].北京:中國人民公安大學出版社，2006:278-279.

[2]徐新躍.公證與律師制度[M].北京:法律出版社，2002:211.

[3]陳宜，李本森.律師職業行為規范論[M].北京:北京大學出版社，2006:59.

On Research a Number of Issues to the Privilege of Defense Counsel

ZHOU Shou-jun

(School of Law，Guangxi Normal University，Guilin 541004，China)

Abstract: The laws of almost all countries in the world require defense counsels ought to secrecy the secret which they know in the course of their practice，China is no exception.Some countries provisions the obligation of confidentiality in their laws also conferred a certain degree of confidentiality rights to defense counsels (here in after counsel referred to defense counsel)，however，in China，the law only emphasizes the legal obligation of confidentiality of lawyers but without provisions a clear legal right to confidentiality.Therefore，we should specific analysis of the existing legislation defects that relating to the obligation of confidentiality of defense counsels ，through study and learn from the advanced provisions of the concerned countries，thus propose some suggestions to perfect the regime of privilege of our country.

Key words: defense counsel;privilege;obligation of confidentiality;the right to refuse to testify[責任編輯 郭偉]