高校大學(xué)生校外兼職性質(zhì)辨析

龔子穎 蔡嘉麗 黃惠嫦 陳昊軒

關(guān)鍵詞高校 大學(xué)生 校外兼職 勞動(dòng)權(quán)益 性質(zhì)辨析

一、高校大學(xué)生校外兼職的性質(zhì)

兼職是指在沒有脫離原來組織的情況下，為取得一定的報(bào)酬或達(dá)到特定目的而利用業(yè)余時(shí)間從事第二職業(yè)的腦力或勞動(dòng)輸出。根據(jù)《高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法》規(guī)定，學(xué)生私自在校外打工的行為不被納入范圍內(nèi)，而未經(jīng)學(xué)校學(xué)生資助管理機(jī)構(gòu)允許，單位或個(gè)人不得聘用在校學(xué)生打工。由此可知，大學(xué)生在校外打工的行為不屬于勤工助學(xué)行為，而且在沒有得到學(xué)校資助管理機(jī)構(gòu)的允許下，其他單位及個(gè)人聘用在校大學(xué)生打工也不屬于勤工儉學(xué)行為，所以高校大學(xué)生從事由其他單位或個(gè)人組織的合法兼職活動(dòng)應(yīng)屬于校外兼職。

在社會經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)不斷發(fā)展下，校外兼職的類型日趨多樣化。校外兼職一般可分為線上兼職和線下兼職，線下兼職主要為家教、發(fā)傳單、品牌促銷、商品導(dǎo)購、服務(wù)員等。線上兼職主要為線上家教、編輯、翻譯、錄音、客服等通過網(wǎng)絡(luò)工具進(jìn)行的勞動(dòng)輸出。不同的校外兼職，學(xué)者們對其定性存在不同的觀點(diǎn)，比如，大學(xué)生從事線下家教兼職，因家長不具有用人單位的法律資格，家長與大學(xué)生之間形成的關(guān)系一般被認(rèn)為勞務(wù)關(guān)系;而大學(xué)生從事服務(wù)員兼職，因其需服從企業(yè)的管理，一般處于被管理的位置，所以服務(wù)員與企業(yè)的管理會被認(rèn)為為勞動(dòng)關(guān)系。在解決高校大學(xué)生校外兼職法律糾紛時(shí)，首先要確認(rèn)糾紛的法律關(guān)系，不同的法律關(guān)系決定其適用于何種法律規(guī)范，而適用于不同的法律規(guī)范會導(dǎo)致不同的法律結(jié)果。同樣，對校外兼職定性的不同也影響著高校大學(xué)生如何運(yùn)用法律維護(hù)自身合法勞動(dòng)權(quán)益。

二、關(guān)于高校大學(xué)生校外兼職定性的基本觀點(diǎn)

關(guān)于高校大學(xué)生校外兼職行為法律關(guān)系定性這一爭議焦點(diǎn)，目前學(xué)術(shù)界觀點(diǎn)中存在認(rèn)為形成雇傭關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系以及勞務(wù)關(guān)系的論述，本文主要就雇傭關(guān)系以及勞動(dòng)關(guān)系這兩種觀點(diǎn)進(jìn)行討論：

（一）雇傭關(guān)系

學(xué)者們認(rèn)為高校大學(xué)生與用人單位之間形成的是雇傭關(guān)系的理由主要為兩方面：一是認(rèn)為高校大學(xué)生不符合勞動(dòng)主體資格，其本職為學(xué)習(xí)，尚未進(jìn)入到就業(yè)領(lǐng)域;二是將高校大學(xué)生校外兼職的行為定性為“非全日制用工”，實(shí)踐中高校大學(xué)生校外兼職的行為符合非全日制用工中的可以口頭形式訂立合同以及可以隨時(shí)終止合同的特點(diǎn)。這一觀點(diǎn)是根據(jù)勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》第十二條提出的，該規(guī)定指出大學(xué)生利用業(yè)余時(shí)間的勤工助學(xué)沒有建立勞動(dòng)關(guān)系。在勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者除獲得勞動(dòng)報(bào)酬后與用人單位解除合同時(shí)，可以得到用人單位給予的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;用人單位違反法律規(guī)定或合同約定造成勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，用人單位須對勞動(dòng)者支付賠償金;除此之外，勞動(dòng)者還可獲得用人單位需繳納的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)等。雇傭關(guān)系中的雇工除了工資，無其他的福利待遇，而高校大學(xué)生進(jìn)行校外兼職被給予的往往是工資，其余福利待遇則很少，因此，將高校大學(xué)生的兼職行為定性為雇傭行為更有說服力。

（二）勞動(dòng)關(guān)系

持高校大學(xué)生與用人單位之間形成勞動(dòng)關(guān)系的學(xué)者們認(rèn)為高校大學(xué)生具有勞動(dòng)權(quán)利能力以及勞動(dòng)行為能力，符合勞動(dòng)者的主體資格要求。該觀點(diǎn)的依據(jù)是從高校大學(xué)生兼職行為的本質(zhì)上看，大學(xué)生更多地處于被管理的地位，而勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位與勞動(dòng)者正是管理與被管理的關(guān)系。從法律角度上看，雖然規(guī)定高校學(xué)生進(jìn)行校外兼職可以不簽訂勞動(dòng)合同，但即使高校大學(xué)生沒有與用人單位訂立合同，因二者形成的法律關(guān)系符合勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)構(gòu)成要件，仍然可以構(gòu)成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

三、高校大學(xué)生校外兼職宜定性為勞動(dòng)關(guān)系

高校大學(xué)生與用人單位之間形成的是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系的觀點(diǎn)依據(jù)存在很大的區(qū)別，但勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系其實(shí)是勞動(dòng)在不同社會形態(tài)中的一種表現(xiàn)。勞動(dòng)關(guān)系是雇傭關(guān)系的一種發(fā)展形式，二者之間是種屬關(guān)系，具有歷史聯(lián)系性，從本質(zhì)上來看是同一的。但筆者認(rèn)為高校大學(xué)生校外兼職更宜定性為勞動(dòng)關(guān)系，理由如下：

（一）保護(hù)大學(xué)生合法的勞動(dòng)權(quán)益

從調(diào)查報(bào)告結(jié)果可以了解到很大部分高校大學(xué)生在上述提及到的各種校外兼職過程中處于不平等的地位。因其勞動(dòng)輸出不大且薪酬比較高的優(yōu)勢，選擇家教兼職的高校大學(xué)生占了很大的比例。有學(xué)者提出家教因家長不具有用人單位的法律資格，所以家長與高校大學(xué)生之間形成的關(guān)系應(yīng)為勞務(wù)關(guān)系，筆者認(rèn)為這種觀點(diǎn)忽略了高校大學(xué)生通過教育機(jī)構(gòu)獲得家教工作的可能性。理由是大學(xué)生與家長之間雖能通過直接聯(lián)系而獲得合作機(jī)會，但因二者直接聯(lián)系的幾率甚小，教育機(jī)構(gòu)則在二者之間起到了關(guān)鍵橋梁的作用，大大促進(jìn)了二者形成勞務(wù)關(guān)系的效率。此時(shí)教育機(jī)構(gòu)與高校大學(xué)生之間構(gòu)成的是管理與被管理的關(guān)系，即地位不平等的勞動(dòng)關(guān)系。由于高校大學(xué)生身份的特殊性，實(shí)踐中存在不少用工單位規(guī)避《勞動(dòng)法》的適用進(jìn)而侵害高校大學(xué)生校外兼職的勞動(dòng)權(quán)益案例。若將高校大學(xué)生校外兼職定性為雇傭關(guān)系，處于劣勢地位的高校大學(xué)生難以維護(hù)自身權(quán)益，因此，適用于《勞動(dòng)法》更有利于保護(hù)高校大學(xué)生的合法權(quán)益。

（二）完全符合《勞動(dòng)法》的要求

雖然現(xiàn)行《勞動(dòng)法》對于勞動(dòng)者的概念與外延沒有作出明確界定，但從眾多學(xué)者對勞動(dòng)者這一概念的定義中可以得出，勞動(dòng)者是指達(dá)到法定就業(yè)年齡，具有一定勞動(dòng)能力，依法具有訂立勞動(dòng)合同的主體資格，并在具體的勞動(dòng)法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的自然人。王全興先生在其著作的《勞動(dòng)法學(xué)》中提出勞動(dòng)者應(yīng)滿足以下四個(gè)基本條件：一是年齡條件，根據(jù)《勞動(dòng)法》規(guī)定，用人單位禁止招收使用未滿十六周歲的未成年人;二是勞動(dòng)能力，須具備從事職業(yè)所要求的健康和智力條件;三是行為自由，能夠自由地支配自己的行為;四是其他要素，如道德風(fēng)紀(jì)、任職回避、職數(shù)、勞動(dòng)內(nèi)容等。筆者認(rèn)為絕大多數(shù)高校大學(xué)生的年齡處于18到22周歲，符合法律規(guī)定的勞動(dòng)年齡。不僅如此，高校大學(xué)生均順利通過了普通高等學(xué)校招生全國統(tǒng)一考試，并且在考試前以及入學(xué)時(shí)進(jìn)行了相應(yīng)的體檢，這些都可成為證明其智力和健康正常的證據(jù)。在學(xué)習(xí)和生活方面，高校大學(xué)生均可作出真實(shí)的意思表示以及自由支配自己的行為。根據(jù)勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干問題的意見》第四條規(guī)定，其明確將公務(wù)員、依法參照公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體成員以及農(nóng)村農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者、現(xiàn)役軍人、家庭保姆等從《勞動(dòng)法》的保護(hù)范圍排除，但并未明確地指出高校大學(xué)生不適用勞動(dòng)法，根據(jù)公權(quán)力和私權(quán)利的法律諺語“法無禁止即可為”，故可得出高校大學(xué)生可以作為勞動(dòng)法主體的結(jié)論。高校大學(xué)生校外兼職定性為勞動(dòng)關(guān)系完全符合《勞動(dòng)法》的要求，適用于勞動(dòng)法更有利于保護(hù)高校大學(xué)生校外兼職的合法權(quán)益。

四、高校大學(xué)生校外兼職勞動(dòng)權(quán)益保障的完善

筆者圍繞“當(dāng)校外兼職過程中權(quán)益受到侵犯時(shí)，會采用何種方法來維護(hù)自身權(quán)益”的主題展開實(shí)地走訪，同學(xué)們反映當(dāng)遇到類似的情況，由于缺乏社會的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和法律意識，大多數(shù)同學(xué)都會選擇不了了之，少數(shù)同學(xué)表示會采取法律的途徑維護(hù)自身權(quán)益。為了高校大學(xué)生校外兼職的勞動(dòng)權(quán)益得到更好的保障，提出以下建議：

（一）完善相關(guān)高校大學(xué)生校外兼職的法律法規(guī)

由于現(xiàn)行法律法規(guī)對校外兼職缺乏明確的定性，使得校外兼職大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益的保護(hù)還存在一定的制度障礙。完善相關(guān)高校大學(xué)生校外兼職的法律法規(guī)是非常有必要的，將大學(xué)生校外兼職納入《勞動(dòng)法》保護(hù)范圍，才能更好地保護(hù)大學(xué)生合法的勞動(dòng)權(quán)益。但并不是簡單地納入保護(hù)范圍便能使大學(xué)生合法的勞動(dòng)權(quán)益得到保障，還需要根據(jù)大學(xué)生特殊的身份對校外兼職的工作種類、工作時(shí)間、工資報(bào)酬等內(nèi)容作出明確規(guī)定。

（二）成立相關(guān)部門提供咨詢服務(wù)

從現(xiàn)行的制度框架來看，保護(hù)高校大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益最有效的途徑是通過民事訴訟，但訴訟費(fèi)用的高昂以及法律意識的缺乏令許多高校大學(xué)生望而卻步。成立相關(guān)部門提供咨詢服務(wù)在一方面可以讓高校大學(xué)生了解到更多的維權(quán)途徑，另一方面可以起到事前防忠于未然的作用。

（三）加強(qiáng)對大學(xué)生的維權(quán)教育

通過本次調(diào)研發(fā)現(xiàn)當(dāng)代大學(xué)生對于法律維權(quán)意識較為薄弱，大多數(shù)同學(xué)在兼職過程中往往會忽略勞動(dòng)協(xié)議的簽訂，所以遇到權(quán)益受侵犯的情況，他們會直接停止兼職，對于拖欠工資、不妥善的時(shí)間安排卻選擇閉口不言。高校可以邀請相關(guān)人員根據(jù)兼職的現(xiàn)狀以及注意事項(xiàng)開設(shè)校外兼職輔導(dǎo)講座，這對高校大學(xué)生提高自我保護(hù)能力起到很重要的作用。

五、結(jié)語

本文通過分析學(xué)術(shù)界對高校大學(xué)生校外兼職行為的定性，結(jié)合相關(guān)實(shí)際與理論知識，提出將高校大學(xué)生校外兼職定性為勞動(dòng)關(guān)系，適用于勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定，更有利于維護(hù)高校大學(xué)生合法權(quán)益的觀點(diǎn)以及提出完善建議。對于如何全面有效保護(hù)高校大學(xué)生校外兼職的合法權(quán)益以及其完善保障，筆者將不斷加強(qiáng)對相關(guān)理論知識的學(xué)習(xí)和運(yùn)用結(jié)合實(shí)際進(jìn)行進(jìn)一步研究。