國企混改背景下員工持股權(quán)益保障問題研究

段硯

內(nèi)容摘要 國有企業(yè)員工持股計劃正伴隨國有企業(yè)改革步伐的穩(wěn)健推進而不斷深化。然而，實踐中，員工持股計劃的激勵機制并未得到有效發(fā)揮，究其原因在于持股員工權(quán)益得不到有效保障，導(dǎo)致員工持股積極性降低。文章分析影響持股員工權(quán)益實現(xiàn)的具體困境，從自愿、民主、公正、公開的原則出發(fā)，建議在擴寬員工持股的實施范圍、明確持股會的獨立民事主體資格、避免內(nèi)部人控制、建立靈活的退出機制4個方面加強對持股員工權(quán)益的保障。

關(guān)鍵詞 國有企業(yè) 混合所有制改制 員工持股

1 問題的提出

如今員工參股、持股應(yīng)成為國企改革的一個重要方向。2013年11月，黨的十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》明確提出：“允許混合所有制經(jīng)濟實行企業(yè)員工持股，形成資本所有者和勞動者利益共同體”;之后，2015年8月出臺的《中共中央、國務(wù)院關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》和2016年8月出臺的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（以下簡稱《試點意見》），為國有混合所有制企業(yè)員工持股明確了改革思路和具體方式;隨后，各省市國資委也紛紛發(fā)布了各省市國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股的試行意見;2018年12月舉行的中央經(jīng)濟工作會議又強調(diào)“要加快國資國企改革”“積極推進混合所有制改革”。開展國有企業(yè)員工持股試點，是深化改革的一項重要舉措，開展員工參股持股規(guī)范有序開展員工持股，有利于企業(yè)建立利益共享、風險共擔、激勵約束的長效機制，形成員工與企業(yè)的利益共同體[1]， 有利于吸引和留住人才，充分調(diào)動員工的積極性和主動性，有利于進一步優(yōu)化企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善公司治理。但在實踐中，普遍存在員工權(quán)益保障缺失的現(xiàn)象，致使國有企業(yè)混改活力缺失，背離了激發(fā)企業(yè)發(fā)展活力的初衷。

2 國企混改背景下員工持股權(quán)益保障的現(xiàn)實困境

縱覽員工持股在我國三十余年的發(fā)展過程，從其產(chǎn)生伊始就伴隨著質(zhì)疑，實踐中更可謂一波三折，經(jīng)歷了萌芽初期的探索到進一步規(guī)范，再至其被管理層收購制度取代，再到當下的重啟，現(xiàn)今還存在諸多現(xiàn)實困難，表現(xiàn)在以下方面。

2.1 員工持股的主體范圍較窄

《試點意見》規(guī)定：“參與持股人員應(yīng)為在關(guān)鍵崗位工作并對公司經(jīng)營業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接或較大影響的科研人員、經(jīng)營管理人員和業(yè)務(wù)骨干，且與本公司簽訂了勞動合同”。持股員工范圍從以前的管理層持股變?yōu)椤肮芾韺?業(yè)務(wù)骨干+科研人員”持股，范圍雖有所擴大，但仍然排斥大多數(shù)普通員工。國有企業(yè)改制中引入員工持股就是為了充分調(diào)動員工的積極性，留住企業(yè)人才，發(fā)揮員工參與管理的積極性，擴大員工的話語權(quán)。要實現(xiàn)這一目標，需要采取普惠的方式，讓更多普通員工參與其中，少數(shù)精英員工參股持股無法達成上述目標，加上公司法中持股員工權(quán)益保障的缺陷，使員工股東的權(quán)益很難得到有效保障。

2.2 員工持股會的獨立民事主體資格未明確

《試點意見》指出的員工持股方式有3種：個人直接持股、持股會持股及外部轉(zhuǎn)持股。當前，我國需要進行混合所有制改制的國有企業(yè)基本為大中型企業(yè)，企業(yè)員工較多，因此，參與員工持股計劃的員工人數(shù)一般都很多，自然人直接持股事實上不可能成為主流形式。外部轉(zhuǎn)持股是由有持股意愿的員工成立一個公司，由公司代員工對國有企業(yè)持股，員工間接享有國有企業(yè)的股權(quán)，但該形式涉及雙重納稅問題，減少了員工的積極性和效益性。持股會形式是指由持股員工資源建立一個持股會，委托該持股會對他們所享有的股權(quán)進行集中管理。相對于自然人直接持股與外部轉(zhuǎn)持股，持股會持股既能解決持股員工數(shù)量較多問題，又能滿足持股員工降低稅收的需求，似乎是3種持股類型中更優(yōu)的選擇。但是，目前我國公司法對持股會的性質(zhì)、地位尚無明確規(guī)定，致使持股會在行使股東權(quán)利、履行股東義務(wù)、訴訟主體資格等方面存在實踐困難和障礙。

2.3 需關(guān)注企業(yè)內(nèi)部管理機制建設(shè)問題

多數(shù)國有企業(yè)內(nèi)部都存在內(nèi)部人控制、信息不透明，小股東的權(quán)益難保障等問題。以往員工持股實踐的失敗除了員工持股計劃本身不夠成熟外，更重要的原因是國有企業(yè)的主管機關(guān)——國資委及相關(guān)部門嚴格把控著對國有企業(yè)的管理，或多或少地干預(yù)或者控制著企業(yè)決策，最典型的是管理層的選聘、任命、考核等都是由政府及其職能部門決定。要充分實現(xiàn)員工持股計劃的激勵效應(yīng)，保障持股員工的合法權(quán)益，需要關(guān)注企業(yè)內(nèi)部管理機制建設(shè)問題，改變內(nèi)部人控制現(xiàn)象。

2.4缺乏員工持股計劃的回購機制

進退自由的持股制度所具有的吸引力要遠遠大于只進不退或進易退難的持股制度。如果要達到讓員工參股以激勵其工作迸發(fā)積極性和主動性目的，必須保證員工股具有進退自由的權(quán)利，能夠按照員工意愿進行處置[2]。《試點意見》規(guī)定“持股員工因辭職、調(diào)離、退休、死亡或被解雇等原因離開本公司的，應(yīng)在12個月內(nèi)將所持股份進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓給持股平臺、符合條件的員工或非公有資本股東的，轉(zhuǎn)讓價格由雙方協(xié)商確定;轉(zhuǎn)讓給國有股東的，轉(zhuǎn)讓價格不得高于上一年度經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值。國有控股上市公司員工轉(zhuǎn)讓股份按證券監(jiān)管有關(guān)規(guī)定辦理”。但該規(guī)定中未明確規(guī)定哪些非公有資本股東屬于“符合條件的非公有資本股東”，也未對回購員工股權(quán)的持股平臺的資金來源作出相關(guān)規(guī)定，缺乏具體的回購機制。

3 國企混改背景下員工持股全力保障的進路構(gòu)建

員工持股制度的完善直接關(guān)乎能否有效發(fā)揮其激勵作用和保障權(quán)益效用，針對上述困境，筆者認為從以下幾個方面加強我國員工持股權(quán)益的保障不失為一種可行的現(xiàn)實選擇。

3.1 遵循自愿、民主、公正、公開的原則

首先，在員工持股計劃的設(shè)計和實施中，應(yīng)遵循民主、公開和公正的基本原則。①員工持股計劃的方案設(shè)計要充分征求廣大員工的意見。②根據(jù)普通員工和高級管理人員不同的貢獻設(shè)計不同的分配方式和分配比例，這種相對公平，是為了保證絕對公平。同時，為了防止員工持股計劃淪為公司高級管理人員變相侵占國有資產(chǎn)的幌子。其次，員工持股計劃作為兼具投資性質(zhì)的員工福利，不能夠保證收益，存在一定的風險性，無論企業(yè)和員工處于何種目的發(fā)起員工持股計劃，都需要在信息充分披露、尊重員工自主意愿的基礎(chǔ)上開展，企業(yè)應(yīng)向員工宣傳持股計劃，以及股權(quán)退出、轉(zhuǎn)讓、權(quán)益保護等法律制度和本企業(yè)規(guī)章制度。最后，員工持股計劃要及時向外界公眾披露。有效的信息披露制度，既是對國家、企業(yè)、社會公眾及投資人等利益相關(guān)者負責，也是一種社會監(jiān)督。

3.2 擴寬員工持股的實施范圍

首先，合理界定出人員范圍，是建立有效激勵約束機制的內(nèi)在要求，也是有效實施員工持股的必要條件。為有效保障持股員工的話語權(quán)，在國有企業(yè)員工持股計劃的設(shè)立過程中，在維持國有股的控股地位的前提下，應(yīng)逐步擴大員工持股比例，盡量不出現(xiàn)員工控股的現(xiàn)象。其次，盡可能擴大參股員工的范圍，特別是吸收普通職工參與。如果員工持股僅僅針對少數(shù)管理人員及業(yè)務(wù)骨干層，其激勵范圍有限;同時從人的逐利本性來看，在進行公司決策時骨干員工通常會選擇對自己有利的方式，置公司與其他員工利益于不顧，吸收普通員工參與，不僅有利于激發(fā)制度本身的活力，也更有利于保障員工的權(quán)益，增強企業(yè)與員工的聯(lián)系。最后，在擴寬員工持股范圍的同時，需要有激勵不等于福利的意識，要避免出現(xiàn)全員持股的現(xiàn)象，同時參考要參考企業(yè)的行業(yè)性質(zhì)及所處的市場競爭狀況，合理確定員工持股范圍。

3.3 明確持股會的獨立民事主體資格

目前，持股會獨立民事主體資格地位并不明確，但筆者認為，持股會獨立民事主體資格理論上不存在障礙，關(guān)鍵時具體實施上的細節(jié)。①正如有學(xué)者指出的，“在理論界，法布里求斯提出‘相對權(quán)利能力理論，其核心是：應(yīng)承認更多元的主體設(shè)計，使用更加具體的權(quán)利能力概念，使不同主體享有不同程度的權(quán)利能力。民事主體的范圍不是由法律先驗地確定，而是由法律對已存在的人和組織以一定標準篩選的結(jié)果”[3]。 從實踐情況看，2000年以前，一些實行企業(yè)員工持股試點的地方便將持股會規(guī)定為法人。《民法總則》規(guī)定了自然人、法人、非法人組織三類民事主體，由此可見，賦予持股會民事主體地位，在法理上和法律規(guī)定上都沒有障礙。②“自然人以人的身份而當然取得權(quán)利能力即主體資格，而組織只有在符合法律規(guī)定的條件時才能成為民事主體” [5]。持股會需取得登記才能最終取得民事主體地位，但需要法律明確承認持股會的民事主體地位，并統(tǒng)一規(guī)定持股會的設(shè)立登記程序。

3.4 避免內(nèi)部人控制

在員工持股計劃中要重視企業(yè)內(nèi)部的制約與監(jiān)督，建立內(nèi)部監(jiān)控制度，讓員工股權(quán)真正落到實處。除發(fā)揮好員工代表大會及監(jiān)事會的作用外，還需要建立內(nèi)部控制的外力救濟機制，特別是司法救濟問題，例如，對于外部轉(zhuǎn)持股公司或者員工代表大會作出的非代表全體參股員工的違法、違章的決議，應(yīng)作為無效決議處理;解除董事的職權(quán)或判定其作出某種特定行為;判令實施內(nèi)部控制行為人的相關(guān)人員承擔損害賠償責任”[5]。這些制度監(jiān)督制約機制，可以有效避免內(nèi)部人控制現(xiàn)象發(fā)生，如持股會和外部轉(zhuǎn)持股的公司中被少數(shù)股權(quán)占多數(shù)的員工控制。

3.5 建立靈活的退出機制

員工持股能自由進出是持股員工的一項基本權(quán)利。合理的退出機制能夠有效避免企業(yè)直接向員工輸送利益，同時也能防止股權(quán)固化、僵化，影響員工持股計劃的激烈效果。①員工持股退出采取自由轉(zhuǎn)讓方式的，應(yīng)充分尊重員工意愿，由轉(zhuǎn)讓方與受讓方充分協(xié)商價格及轉(zhuǎn)讓方式，企業(yè)積極配合完成轉(zhuǎn)讓;②采取企業(yè)回購方式的，要引入中介機構(gòu)，對轉(zhuǎn)讓股權(quán)進行估價，確定合理回購價格，可以借鑒深圳市的有效經(jīng)驗，在國企員工持股改革試點中，設(shè)立備用金制度，用于購買職工所持股份。總之，進退自由、規(guī)范、有序的工持股計劃才能有效能夠降低員工股東承擔的風險，保障員工股東權(quán)益，減少糾紛的發(fā)生。

4 結(jié)語

員工持股計劃作為國有企業(yè)新一輪改革的突破口，如何通過員工持股計劃實現(xiàn)國有企業(yè)吸引人才、留住人才、激勵人才、提升業(yè)績才是改革的關(guān)鍵所在，筆者提出的問題及完善建議，以期對我國國企員工持股計劃的有效實施提供一點參考價值。而除了持股員工權(quán)益保障，自上而下的頂層制度設(shè)計、規(guī)范的操作流程、有針對性的優(yōu)惠政策等也對持股計劃的實施效果有著重大影響，仍需進一步研究完善。

（作者系普洱學(xué)院政法學(xué)院 副教授）

【參考文獻】

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