淺議執(zhí)行異議之訴的舉證責(zé)任分配

關(guān)鍵詞 執(zhí)行異議 證明責(zé)任 分配規(guī)劃

作者簡介：林旺，福建寧美律師事務(wù)所，四級(jí)律師，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號(hào)：D925 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.166

執(zhí)行異議之訴在本質(zhì)上是一項(xiàng)執(zhí)行救濟(jì)制度，是一種特殊類型的訴訟案件，其具有審理難度較大，周期較長，矛盾糾紛大、調(diào)撤率低等特點(diǎn)。在我國當(dāng)前案件執(zhí)行率依舊低下的情況下，執(zhí)行程序始終被認(rèn)為是維護(hù)和實(shí)現(xiàn)權(quán)利人正當(dāng)權(quán)益的重要途徑。在履行判決時(shí)，由于執(zhí)行過程中，關(guān)系紛繁而又復(fù)雜，所以在強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)會(huì)不可避免的出現(xiàn)執(zhí)行瑕疵，當(dāng)執(zhí)行機(jī)關(guān)在履行職責(zé)時(shí)其行為損害了利害關(guān)系人，當(dāng)事人必然申請(qǐng)法律救濟(jì)。“救濟(jì)先于權(quán)利”，也就是說沒有完善的救濟(jì)制度便無法保障人們的權(quán)利，救濟(jì)的重要性自然不言而喻。舉證責(zé)任的分配，是當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任的固定分配規(guī)則，舉證責(zé)任一般是由法律預(yù)先規(guī)定，在事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時(shí)由負(fù)有舉證責(zé)任一方承擔(dān)不利后果的風(fēng)險(xiǎn)。

一、 執(zhí)行異議之訴的含義

“執(zhí)行異議之訴，是指當(dāng)事人和案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的實(shí)體權(quán)利存有爭議，請(qǐng)求執(zhí)行法院解決爭議而引起的訴訟。執(zhí)行異議之訴是執(zhí)行救濟(jì)的重要途徑之一。”

在我國，2012年修訂《中華人民共和國民事訴訟法》，增加了執(zhí)行異議之訴，但有關(guān)執(zhí)行異議之訴的法律條文，僅有《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定，即“執(zhí)行過程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行;理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”這條規(guī)定作為一個(gè)概括性條文，關(guān)于執(zhí)行異議之訴的具體操作并未作出規(guī)定，包括案件管轄、程序等都未涉及。直至2014年，最高人民法院頒布了《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》，此后執(zhí)行異議之訴才正式具有實(shí)際操作性，也使得執(zhí)行異議之訴在民事訴訟領(lǐng)域成為一個(gè)全新的訴訟類型，盡管民事訴訟法司法解釋十五專章存在相關(guān)規(guī)定，但也不足以解決實(shí)踐當(dāng)中存在各類問題。

由于案件涉及法律各方的關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜，在執(zhí)行過程中受害方的合法權(quán)益遭受侵害的情況在所難免的，為此，侵害與法律救濟(jì)理應(yīng)該是伴隨發(fā)生的。因此，執(zhí)行異議之訴作為一種執(zhí)行救濟(jì)手段，是執(zhí)行法律體系中不可或缺的重要內(nèi)容。

關(guān)于執(zhí)行異議之訴要注意以下問題：首先，提起執(zhí)行異議之訴需要滿足三個(gè)要件：一是程序要件，即執(zhí)行異議申請(qǐng)已被法院裁定駁回了;二是實(shí)體要件，即具有明確的能夠排除法院對(duì)執(zhí)行標(biāo)的執(zhí)行的訴訟請(qǐng)求，并且訴訟請(qǐng)求要求與原判決、裁定無關(guān);三是時(shí)間要件，即應(yīng)當(dāng)自執(zhí)行異議裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)提出;其次，執(zhí)行異議之訴是由作出執(zhí)行異議裁定的法院來管轄的，即執(zhí)行權(quán)歸執(zhí)行法院所有，屬于特殊管轄;最后，執(zhí)行異議之訴適用普通程序?qū)徖恚催m用二審終審制。在實(shí)踐當(dāng)中，《民事訴訟法司法解釋》第三百一十二條里已經(jīng)明確規(guī)定了案外人同時(shí)提出確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請(qǐng)求的，人民法院是可以在判決中一并作出裁判的。因此，在執(zhí)行異議之訴的訴訟請(qǐng)求中加入對(duì)執(zhí)行標(biāo)的權(quán)屬問題的確認(rèn)，能夠達(dá)到更大程度地保障自身權(quán)利。

二、執(zhí)行異議之訴中分配證明責(zé)任的價(jià)值目標(biāo)

證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)如何分配的問題一直是民事訴訟制度的核心問題，而執(zhí)行異議之訴又屬于民事訴訟制度里十分重要的組成部分。因此，執(zhí)行異議之訴中證明責(zé)任的分配也應(yīng)符合民事訴訟的價(jià)值目標(biāo)，應(yīng)重點(diǎn)考慮訴訟效率、訴訟效益以及訴訟公正。公正是法治的生命線，是法律的靈魂，必須貫穿于訴訟始終。實(shí)際上，執(zhí)行行為是指執(zhí)行裁決權(quán)與執(zhí)行實(shí)施權(quán)融合在一起的行為，所以，在執(zhí)行程序中對(duì)當(dāng)事人的證明責(zé)任分配應(yīng)實(shí)施合理確定，以此促使當(dāng)事人提供證據(jù)，從而將相關(guān)事實(shí)查明，證明責(zé)任的合理分配是實(shí)現(xiàn)公正的具體體現(xiàn)。在執(zhí)行程序中規(guī)范的程序?qū)?zhí)行行為有一定的約束力，這樣才能真正體現(xiàn)程序公正，實(shí)現(xiàn)訴訟程序自身價(jià)值——公平的追求。在現(xiàn)實(shí)中，如果執(zhí)行機(jī)關(guān)違反程序，將采取怎樣的救濟(jì)方式、執(zhí)行實(shí)施行為能否符合法律程序、證明責(zé)任應(yīng)由誰來提供？這些問題都亟待解決。當(dāng)然，訴訟效率與訴訟效益也屬于重要的價(jià)值目標(biāo)，也是在執(zhí)行程序中應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考慮的因素，在執(zhí)行異議之訴中執(zhí)行程序涉及到當(dāng)事人權(quán)利的落實(shí)，若在實(shí)際執(zhí)行中，執(zhí)行程序過于拖延，這對(duì)司法公正的形象以及法律的尊嚴(yán)是一種極大的損害。如何快捷地認(rèn)定證據(jù)與提出證據(jù)、并合理的分配證明責(zé)任，進(jìn)而提高案件執(zhí)行率，需要執(zhí)行機(jī)關(guān)加以考慮并落到實(shí)處。

三、舉證責(zé)任的含義以及證明責(zé)任的分配規(guī)則

舉證責(zé)任的分配具有法定性，即舉證責(zé)任分配是由法律預(yù)先規(guī)定設(shè)立，在原則上法官不能進(jìn)行分配，法官是適用法律的過程，而不是創(chuàng)設(shè)舉證責(zé)任的分配規(guī)則。

舉證責(zé)任有兩層含義，它不僅僅是客觀結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，更深一層的含義是主觀證明責(zé)任，體現(xiàn)為行為意義上的舉證證明。第一層行為責(zé)任，即對(duì)于自己的提出的主張，有提供證據(jù)的責(zé)任，我國《民事訴訟法》第六十四條、《民事訴訟法司法解釋》第九十條第一款進(jìn)行了規(guī)定;第二層結(jié)果責(zé)任，即對(duì)于自己提出的主張，如果不能提供證據(jù)導(dǎo)致事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時(shí)應(yīng)由自己承擔(dān)不利后果的情形，我國《民事訴訟法》第六十五條、《民事訴訟法司法解釋》第九十條第二款進(jìn)行了規(guī)定。我國民事訴訟證明責(zé)任適用原則是誰主張，誰舉證，對(duì)于主張積極事實(shí)存在的承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任，積極事實(shí)比如主張合同關(guān)系成立、生效、變更、已經(jīng)履行等的一方當(dāng)事人需對(duì)其承擔(dān)證明責(zé)任。但是，也存在部分舉證責(zé)任倒置的情形，如擱置物、懸掛物之人損害的過錯(cuò)、環(huán)境污染、共同危險(xiǎn)行為、醫(yī)療行為的因果關(guān)系均由被告進(jìn)行證明。

證明標(biāo)準(zhǔn)，我國民事訴訟中存在兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，其一是一般標(biāo)準(zhǔn)，即高度可能性標(biāo)準(zhǔn)，也叫蓋然性占優(yōu)勢(shì)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于過去發(fā)生的事實(shí)現(xiàn)在已經(jīng)無法進(jìn)行完全的還原，因此，只要負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供證據(jù)，經(jīng)審查核實(shí)，確定證明對(duì)象的存在具有高度可能性，就應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該事實(shí)的存在;其二是特殊標(biāo)準(zhǔn)，即排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)，該標(biāo)準(zhǔn)僅僅適用于欺詐、脅迫、惡意串通、口頭遺囑、贈(zèng)與事實(shí)等情形的證明，如對(duì)方當(dāng)事人提出合理懷疑，負(fù)有舉證證明責(zé)任的一方需提供充分證據(jù)排除合理懷疑，排除合理懷疑的證明標(biāo)準(zhǔn)是高于高度可能性標(biāo)準(zhǔn)的，一般只有在刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)才適用排除合理懷疑。《民事訴訟法司法解釋》第一百零八條均有相應(yīng)的規(guī)定。

針對(duì)執(zhí)行異議案件，在分配證明責(zé)任時(shí)，除了要考慮我國當(dāng)下審判程序中相關(guān)規(guī)則繼承的合理性，還需要重點(diǎn)考慮執(zhí)行異議之訴案件的特有規(guī)律。同時(shí)，在學(xué)習(xí)借鑒其他國家有益經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，要著眼于本國的執(zhí)行實(shí)踐背景，因地制宜建立具有中國特色的證明責(zé)任分配規(guī)則。

四、執(zhí)行異議之訴中當(dāng)事人舉證能力分析

在審理執(zhí)行異議案件過程中，申請(qǐng)執(zhí)行人、被行人以及案外人這三者之間，舉證能力是有一定的區(qū)別的。申請(qǐng)執(zhí)行人往往在舉證能力方面是處于弱勢(shì)地位的。因?yàn)樯暾?qǐng)執(zhí)行人很難對(duì)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況全然知悉。因此，在執(zhí)行異議之訴中申請(qǐng)執(zhí)行人的舉證能力較弱。具體到案外人異議之訴案件中，案外人、被執(zhí)行人二者之間一般事先就存在著相應(yīng)的法律關(guān)系，這點(diǎn)申請(qǐng)執(zhí)行人在正常情況下都是無法事先知悉的，即便知道，也很難能夠提出相應(yīng)的證據(jù)來支持自己的主張。對(duì)信息的掌握程度不同，便導(dǎo)致了案外人、被執(zhí)行人與申請(qǐng)執(zhí)行人在舉證能力上的不平衡。顯然，案外人和被執(zhí)行人對(duì)案件的事實(shí)足夠知悉、了解，自然也容易獲取相關(guān)證據(jù)來支持自己的主張。基于此，在執(zhí)行案件審理過程法院也必須合理、合法，全面調(diào)查案件事實(shí)，法院審理調(diào)查的事實(shí)范圍不能僅僅拘泥于當(dāng)事人的訴求，如有必要，法院也應(yīng)當(dāng)依職權(quán)對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，這樣方能保證執(zhí)行行為具有更高的準(zhǔn)確性與有效性。這也能在一定程度上減少因不服執(zhí)行行為進(jìn)而導(dǎo)致執(zhí)行異議之訴的事件的發(fā)生。

五、執(zhí)行異議之訴證明責(zé)任的實(shí)踐分析

實(shí)踐當(dāng)中，大量存在于房屋租賃中基于租賃權(quán)提起的、建設(shè)工程施工合同中基于建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)提起的、離婚協(xié)議中對(duì)于房屋產(chǎn)權(quán)的約定提起的執(zhí)行異議之訴，本文筆者曾辦理過一起以承租人以租賃權(quán)提起的執(zhí)行異議之訴，因此，本文將介紹此部分。

關(guān)于承租人對(duì)實(shí)體權(quán)利的舉證責(zé)任，案外人主張對(duì)房屋享有租賃權(quán)的，可以提供以下證據(jù)證明其主張，其一為出租或轉(zhuǎn)租合同等租賃合同等相應(yīng)的證明文件，證明其租賃的合法性和權(quán)利來源;其二為實(shí)際占有使用房屋證明材料，例如承租人是否與出房東之間簽訂租賃房屋交接書、是否存在鑰匙交付的記錄，承租人在出租房屋期間，是否辦理過裝修的物業(yè)證明材料，以及承租人在租住期間是否繳納水費(fèi)、電費(fèi)、燃?xì)赓M(fèi)、通信費(fèi)等費(fèi)用的繳納證明材料;其三為租金支付憑證，例如承租人在租住期間，是否按期定時(shí)向出租人支付租金的轉(zhuǎn)賬證明、銀行流水記錄、微信轉(zhuǎn)賬記錄等等，出租人收到租金是否出具收款憑證或者證明材料等。

六、結(jié)語

證明責(zé)任對(duì)于民事訴訟非常重要，應(yīng)引起法學(xué)人士的重視，特別是在執(zhí)行救濟(jì)程序中，其重要性自不待言。總之，在實(shí)踐中，如何將執(zhí)行異議之訴中的證明責(zé)任合理進(jìn)行分配，這需要在司法實(shí)務(wù)中的實(shí)踐當(dāng)中不斷完善，同時(shí)，還需要司法理論界的激濁揚(yáng)清。

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