論手機短信的證據能力和證明力

關鍵詞 手機短信 證據 證明能力 證明力 認定

作者簡介：楊浩，云南省臨滄市臨翔區人民法院，刑事審判庭，法官助理。

中圖分類號：D925 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.170

物證、書證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論和筆錄是我國傳統證據的七種法定形式，這在《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》中都有相應規定。如：《民事訴訟法》第63條規定：“證據有下列幾種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人陳述、鑒定結論、勘驗筆錄。”《刑事訴訟法》第42條規定：“證據有下列7種：物證和書證、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人和被告人的供述和辯解、鑒定結論、勘驗檢查筆錄、視聽資料。”隨著經濟社會和科學技術的飛速發展，社會矛盾的多元化，手機短信作為證據來使用已經屢見不鮮。但是，除缺乏明確的法律規定外，在學理上關于手機短信證據的適用還存在不少爭議。

一、手機短信概述

手機短信定義和種類：手機短信是指“通過移動網絡向移動電話用戶傳送的文本、圖片、音像和影像或其他組合信息，是一種在移動網絡上傳遞簡短信息的無線應用”。 手機短信的發送方式是一種自動的儲存轉發機制，手機用戶發送的短信首先儲存在發送方的短信箱內，然后再通過移動通信網絡轉發至目的用戶的手機終端。傳統的手機短信只能傳遞和顯示簡單的文字、符號和圖片，每次發送和接收的信息容量很有限。這一類短信統稱為文本短信（SMS， Short Message Service）。隨著通信技術的快速發展，手機短信呈現出多樣化的特點，出現了增強型短信（EMS， Enhanced Message Service）和多媒體短信（MMS， Multimedia Message Service）。增強型短信是傳統文本短信的升級版本，它在文本短信中加入了圖片、動畫、視頻等信息，呈現出更加豐富的內容。多媒體短信又稱為彩信，是近些年來隨著通信技術的進步逐漸興起的一種新的短信形式，它的功能更為強大。它憑借GPRS網絡的支持，以WAP無線協議為載體，可以更加方便和快捷地傳遞海量內容的多媒體信息。

二、手機短信的證據能力

證據能力又稱 “證據的適格性”“證據資格”，是指“某一材料能夠用于嚴格的證明的能力或資格，亦即能夠被允許作為證據加以調查并得以采納的資格”。 在學理上，判斷一件事物能否作為證據的關鍵是看它是否符合訴訟證據的三個基本要件即：客觀性、關聯性以及合法性。

手機短信是否具有證據資格，這在我國訴訟法中雖無明文規定，但學界普遍承認了手機短信具有作為證據的能力。在法理上，一切能夠證明案件真實情況的資料都能作為證據，無論是材料還是信息。在司法實踐中已經有一些法院將手機短信作為證據所使用。

手機短信能夠作為證據被學者和法官們所接受，究其原因還是因為它具備了客觀性、關聯性和合法性這三個訴訟證據的基本要件：

第一，客觀性：證據應具有客觀存在的屬性，這種屬性有兩個層面的標準：首先，證據的內容應該是客觀的，不是人們主觀臆造的產物。其次，證據應該以人們可以感知的形式存在，而不是處于某種虛無狀態的東西。對于手機短信來說，它的內容一經發送就會自動儲存于雙方手機內，與此同時，短信的內容和傳輸記錄也會留存于移動運營商的服務器內。因此，手機短信的內容是客觀存在的。其次，手機短信雖然儲存在內存卡內，但經解碼后顯示為人們可以識別的文字、符號、圖片等，所以它的存在形式也是客觀的。

第二，關聯性：證據必須與案件中的事實有一定程度的聯系;換言之，它必須對證明案件中具有爭議的事實有一定的幫助作用。手機短信具有發送和接收主體的特定性，其收發行為是一種一一對應的關系。根據手機用戶與移動運營商之間的服務協議，除群發和移動飛信外，手機短信只能在特定的兩部手機終端之間進行傳遞。在正常情況下，如果兩個手機之間存在短信的傳遞活動，那么我們就可以推定這兩個手機用戶之間有著某種特定的關系。因此，“如果證據提供方能夠證明手機短信的內容與案件相關，且系從對方號碼所發出，那么就可以認定該手機短信具有關聯性”。

第三，合法性：該標準要求證據的主體合法、形式合法以及收集程序和提取方法合法。對于手機短信來說，它是傳統七種法定證據的變形，是符合實體法律規定的證據形式。在手機短信證據的收集和保全過程中，只要嚴格遵守法定程序，不違反法律的禁止性規定，不侵害他人合法權益，這樣取得的手機短信證據就應該被視為具有合法性。

三、手機短信證據證明力的認定

“證明力，又稱證據力，是指證據對于案件事實有無證明作用以及證明作用如何。” 手機短信證據的證明力如何，能否作為直接證據所使用，這一直是學界爭論的焦點。

（一） 手機短信證據有無證明力

在司法實踐中，我們往往推定手機短信證據是具有證明力的。“如果我們一味強調舉證方必須證明手機短信證據未被篡改、增加、刪改過，往往是費時費力的，甚至是不現實的。” 這將極大影響審判進度，浪費司法資源，也不利于手機短信證據的廣泛適用。所以我們一般在沒有相反證據的前提下采用推定的方法認定手機短信的證明力。關于這一問題的解決方法國外亦有相關的立法例，如《加拿大統一電子證據法》第5條規定：“沒有相反的證據，可以推定產生或儲存記錄的電子記錄系統的真實性。”

（二）手機短信證據證明力的大小

我們判斷一種證據的證明力的大小，可靠性和真實性是一個重要因素。手機短信的脆弱性、易被刪改性、以及刪改的隱蔽性決定了手機短信證據的可靠性應當受到質疑。其次，從證明對象上看手機短信能夠證明的案件事實很有限，更多的時候手機短信證據只能說明當事人之間進行了短信聯系而不能證明他們之間存在著某種法律關系，更不能證明整個案情。因此對于手機短信證據的證明力必須持謹慎保守的態度，只能將它作為間接證據使用，必須和其他證據相互印證，共同形成完整的數據鏈條。如果手機短信證據和其他證據共同指向同一事實，就可以認定其證明力較大;反之，就不能成為認定案件事實的依據。

雖然手機短信證據的證明力有限，只能作為間接證據使用。但是在具體的個案中，我們還是應該對提交上來的手機短信證據進行科學合理的認定，審查判斷短信證明力的大小。“證據證明力的主要內容是真實性和證明價值。不難看出，對證據證明力的審查判斷主要包括兩方面的內容：其一是審查證據的真實性;其二是評判證據的證明價值。” 因此，對于手機短信證明力的認定主要有以下兩個方面：

第一，證據真實性的認定。所提交的手機短信證據必須始終完整地保持最初的、原始的狀態，要避免內容失真的情況發生，虛假或是偽造的手機短信證據不得被采納。根據國內外的司法實踐來看，認定手機短信證據真實性和完整性的方法主要是使用“電子物證技術”。它包括技術鑒定、數據恢復、計算機取證等多個領域的技術方法，任何對于短信內容的修改、刪除、復制所留下來的細微痕跡都可以通過電子物證技術的使用加以鑒別。

第二，證明價值的認定。這主要是看短信的內容和待證事實之間存在多大的關聯性，以及在整個證據鏈條或證據組合中所處的地位。如果短信所記載的內容信息與當事人之間的實體權利義務關系以及案件事實緊密聯系，那么該短信往往具有相對較大的證明價值。

注釋：

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