論建筑作品的外觀保護

黃學(xué)梅　高祥忠

關(guān)鍵詞 建筑外觀 著作權(quán) 專利權(quán) 商標權(quán)

基金項目：2019年度銅陵學(xué)院省級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)訓(xùn)練計劃項目：《論建筑作品的外觀保護——以銅陵市博物館為例》，項目編號：s201910383249。

作者簡介：黃學(xué)梅，銅陵學(xué)院法學(xué)院本科學(xué)生，研究方向：知識產(chǎn)權(quán);高祥忠，銅陵學(xué)院法學(xué)院講師。

中圖分類號：D923.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.226

一、 建筑作品概述

2012年3月擬定的《著作權(quán)法》第三修改草案中首次對建筑作品的概念進行了規(guī)定，即“建筑作品是以建筑物或構(gòu)筑物的形式來展現(xiàn)審美意義的作品，包含于其相關(guān)的建筑設(shè)計草圖、方案設(shè)計圖、以及立體三維模型。”由此，我國知識產(chǎn)權(quán)法對建筑作品的保護不僅是具有審美意義和獨特創(chuàng)新的建筑物本身，而且包含建筑設(shè)計圖和建筑模型。將建筑作品的設(shè)計圖和立體模型作為建筑藝術(shù)的一部分。被譽為“中國古銅都”的銅陵市，以銅陵市博物館為代表，其將“銅鼎為器”的現(xiàn)代空間結(jié)構(gòu)和富有歷史感的視覺呈現(xiàn)，使銅陵市“世界銅藝之都”的地域文化彰顯的淋漓盡致。創(chuàng)造建筑作品的過程是極其復(fù)雜的思維創(chuàng)新活動，要求建筑物的設(shè)計者具有獨特的美學(xué)理念和極高的藝術(shù)修養(yǎng)。防止銅陵市博物館的外觀侵權(quán)事件的發(fā)生，對設(shè)計者及當?shù)亟?jīng)濟文化發(fā)展具有獨特意義。

二、我國建筑作品的保護現(xiàn)狀和侵權(quán)認定

（一）建筑作品的保護現(xiàn)狀

近幾十年來，越來越多的法律學(xué)者將研究的焦點轉(zhuǎn)向知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，因此我國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域取得了一定的成果，但是在法律實踐過程是崎嶇坎坷的。2001年頒布的《著作權(quán)法》中首次規(guī)定以建筑作品為法律保護的客體。我國有關(guān)建筑物作品相關(guān)立法規(guī)范簡單粗糙，未對建筑作品進行專門的立法保護，而是將建筑作品視為立體藝術(shù)品或美術(shù)作品進行法律保護。由于我國建筑作品知識產(chǎn)權(quán)方面的研究起步較晚，對建筑作品這一特殊客體缺乏具體、完善的法律保護，在司法實踐中難以靈活運用，相關(guān)的法律保護在建筑侵權(quán)案件中可操作性較弱。

美國是最早對建筑作品進行專門立法的國家，從當初狹義的建筑作品保護范疇到現(xiàn)今廣義的建筑作品保護范疇，經(jīng)過歷史的沉淀，建筑作品在知識產(chǎn)權(quán)的保護方面逐漸健全。目前美國建筑作品的法律保護明確規(guī)定：“一切與能夠展現(xiàn)建筑設(shè)計有關(guān)的作品，包含設(shè)計方案、建筑物、設(shè)計圖，不包含特殊標準特征。”即規(guī)定了從最初的建筑設(shè)計圖稿到最終的立體建筑作品，其建造過程中的方方面面都是法律對建筑作品的保護范疇。

（二）建筑作品的侵權(quán)認定

在現(xiàn)實情況中，建筑師們在進行創(chuàng)作的時候無一例外地會借鑒其他優(yōu)秀的建筑設(shè)計作品。法律保護建筑物本身，但不會保護建筑風(fēng)格。建筑作品存在的創(chuàng)新性，是在原有的基礎(chǔ)上進行新的改進。保護建筑物的外觀，就是保護其富有創(chuàng)新性的建筑藝術(shù)作品。

由于我國建筑作品侵權(quán)認定的欠缺以及數(shù)字化技術(shù)快捷傳播和易修改的特點，更是為建筑作品的保護增加了難度。分析行為人是否構(gòu)成建筑侵權(quán)可以根據(jù)民法上的一般侵權(quán)行為加以判斷。第一，行為人必須要有復(fù)制、抄襲、剽竊建筑作品的主觀過錯。第二，行為人侵害建筑作品外觀給權(quán)利人造成了實質(zhì)的損害結(jié)果。第三，行為人侵害建筑作品的行為與實際的損害存在因果關(guān)系。概括來說就是未經(jīng)權(quán)利人的允許，擅自對他人享有的建筑作品行使權(quán)利人所享有的權(quán)利。我們可以從現(xiàn)建筑物與原建筑物在外觀上進行對比，從主觀上判斷兩者整體或局部是否有極為相似或者雷同部分。如果能夠證明侵權(quán)人通過各種途徑接觸、了解到原建筑作品，又判斷出現(xiàn)建筑作品與原建筑作品存在實質(zhì)性的相似，那么就可以認定為侵權(quán)建筑涉嫌抄襲。

像銅陵市博物館這種進入公共領(lǐng)域的建筑作品，很難舉證證明行為人是否接觸過建筑作品。建筑作品外觀設(shè)計是極具專業(yè)性、復(fù)雜性的智力創(chuàng)作活動。我國民法中“誰主張，誰舉證”的舉證制度，有利于欠缺建筑專業(yè)知識的法官明確案件中的爭議焦點。審理建筑侵權(quán)案件的法官要根據(jù)我國知識產(chǎn)權(quán)法判斷原告提出的侵權(quán)要素是否屬于法律對建筑作品保護的范圍。在進行對比分析之后，判斷原告提出的侵權(quán)要素在原建筑作品與現(xiàn)建筑作品之間獨創(chuàng)性是否存在實質(zhì)性的相似。

三、建筑作品外觀的知識產(chǎn)權(quán)保護

（一）建筑作品的著作權(quán)法保護

1.建筑作品的著作權(quán)保護

建筑作品經(jīng)歷龐雜的建筑流程才能呈現(xiàn)在我們的眼前，也是眾多人員智力和勞動的成果。首先，需要房地產(chǎn)開發(fā)商商議開發(fā)并投資;其次，需要建筑設(shè)計單位承接并制作設(shè)計方案或者建筑施工圖紙;最后，由施工單位進行施工。雖然建筑設(shè)計師的工作處于整個建筑作品最早階段，但是當建筑作品創(chuàng)作完成時，設(shè)計師們就已經(jīng)取得了該建筑設(shè)計作品的著作權(quán)。建筑作品著作權(quán)人不僅僅是自然人還有可能是單位。在現(xiàn)實實務(wù)中，還存在著委托設(shè)計合同，如果在合同中未明確說明建筑設(shè)計成果的歸屬，其建筑作品的著作權(quán)屬于委托方。銅陵市博物館是由華南理工大學(xué)建筑設(shè)計研究所嘔心瀝血的智力成果，即華南理工大學(xué)建筑設(shè)計研究所為銅陵市博物館的著作權(quán)人。

2. 建筑作品的復(fù)制權(quán)

把一部作品或者一部作品的若干部分中的一份或者若干份的復(fù)制品固定在任何的物質(zhì)載體上，它包括錄音、錄像。把一個二維作品制作成一份或者若干份二維復(fù)制品，以及把一部作品或者一部作品的部分輸入計算機（存入計算機的內(nèi)部儲存器），這就是“復(fù)制”。復(fù)制是對作品內(nèi)容的非創(chuàng)造性的重復(fù)再現(xiàn)。建筑作品的復(fù)制包括4種形式：（1）平面到平面的復(fù)制;是建筑作品被復(fù)制的“萬惡源頭”抄襲他人的建筑設(shè)計為己私用。（2）平面到立體的復(fù)制;根據(jù)一張建筑設(shè)計圖設(shè)計出來的立體模型或者實體建筑物，是建筑作品復(fù)制最主要的方式，但是我國現(xiàn)行的著作權(quán)法未明確規(guī)定建筑作品“從平面到立體”是復(fù)制行為之一。但根據(jù)類推解釋，將“平面到立體”視為復(fù)制行為是毫無爭議的。（3）立體到立體的復(fù)制;對立體建筑模型或者已經(jīng)建造完成的建筑物進行全盤照搬照抄或者是局部抄襲。（4）從立體到平面的復(fù)制;對已建成的陳列在室外公共場所的建筑物進行具有技巧性的創(chuàng)造性勞動，在著作權(quán)法中可視為能夠被法律保護的新作品。但是對于立體到平面的復(fù)制作品必須合理使用，不能用于商業(yè)活動，也不能歪曲其著作權(quán)人及建筑作品。

（二） 建筑作品的專利保護

專利法是為鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，促進科學(xué)進步和創(chuàng)新而制定的法律。專利作為知識產(chǎn)權(quán)的三大重要組成部分之一，主要包含發(fā)明專利、實用新型和外觀設(shè)計專利三種法律保護。

三種專利保護強調(diào)了將“產(chǎn)品”作為保護的對象，而具有創(chuàng)新性、新穎性、富有美感的外觀建筑未列入專利法的保護范疇。不授予外觀專利的情形中包括“取決于特定地理條件、不能重復(fù)再現(xiàn)的固定建筑物、橋梁等。”但是法條中對于不取決于特定地理條件、能夠重復(fù)再現(xiàn)的建筑物可以直接申請專利。例如，像不受地域限制、能夠重復(fù)出現(xiàn)在各個城市的報刊亭可作為專利法保護的對象。報刊亭是公共場合售賣雜志的小型活動房屋，根據(jù)上文所述的建筑物概述來看，活動房也是屬于建筑物一種。博物館和報刊亭同樣屬于公共建筑設(shè)施，同樣不是“產(chǎn)品”可以進行交易售賣。我認為建筑物的固定性和移動性不能作為專利法對于建筑物保護范疇的界限。銅陵市博物院的建筑外形是由地域文脈孕育而成，對于銅陵市文化傳承、發(fā)展和創(chuàng)新有著舉足輕重的地位。對于有著相似歷史文化的地區(qū)，可以仿照、借鑒銅陵市博物館的外觀建筑。如果專利法對于建筑作品的保護范圍擴大，將固定建筑物也納入法律的保護范圍，那么銅陵市博物館就可以申請專利。華南理工設(shè)計學(xué)院可以委托相關(guān)的自然人或者是法人向?qū)彶闀峤煌庥^專利申請。銅陵市博物館可以根據(jù)其具有原創(chuàng)、新穎的“器于范”外觀、銅幕墻表皮獨特的紋理設(shè)計作為保護內(nèi)容，利用專利法優(yōu)先權(quán)的排他性預(yù)防建筑外觀抄襲事件的發(fā)生。

（三）建筑作品商標權(quán)的保護

世界知識產(chǎn)權(quán)組織將商標作了明確的規(guī)定：商標是將某產(chǎn)品或者某服務(wù)標明是某具體個人或企業(yè)所生產(chǎn)或提供的商品或服務(wù)的顯著的標志。這些標志涉及到字母、數(shù)字、三維標志、顏色、聲音等要素。如今在外國的建筑領(lǐng)域中，建筑物本身作為申請商標注冊已經(jīng)屢見不鮮。利用建筑物外觀作為主題商標可以帶來巨大的商機。中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形，被商標法列為絕對禁止作為商標使用。銅陵市博物館是地方性公共建筑物，不屬于絕對禁止注冊使用的范疇。將銅陵市博物館“銅鼎為器”的獨特外觀注冊為商標。根據(jù)商標注冊申請在先的原則，防止不正當?shù)膿屪⑿袨椋苊鈵阂饫脴酥拘越ㄖ虡藫p害銅陵市博物館的形象。

四、我國建筑作品的救濟意見

銅陵市博物館耗資2.6億元，如果在銅陵市以外的其他地區(qū)或者城市出現(xiàn)了類似于博物館外觀的大型建筑，其“山寨”建筑將如何處理成為一大難題。建筑作品的侵權(quán)相對于其他侵權(quán)較為特殊。美國和德國在司法實踐中會要求侵權(quán)人停止施工，導(dǎo)致“爛尾樓”的出現(xiàn)。通常情況下建筑作品耗資龐大，整個社會都得為此付出成本。尤其是“冒著血的蒸汽”的建筑工人的合法權(quán)益很難得到保障。應(yīng)該盡量避免沒收或者銷毀侵權(quán)建筑、拆除、查封、停工等這種過激的救濟方式來減少社會資源的浪費。

以下是我對建筑作品外觀保護所提出的淺薄意見：（1）采用商業(yè)秘密，將有關(guān)建筑作品的設(shè)計圖和相關(guān)模型進行保密處理。在缺少建筑設(shè)計圖等重要圖稿、參數(shù)的情況下，加大了復(fù)制建筑作品外觀的難度。但是采用商業(yè)秘密對建筑外觀進行保護還是具有一定的風(fēng)險，需要結(jié)合其他救濟途徑進行權(quán)利保障。（2）利用《合同法》保障建筑作品外觀不受侵權(quán)，在訂立建筑設(shè)計合同時明確雙方當事人的權(quán)利、義務(wù)。既可以對建筑作品的設(shè)計者進行保護，也可以為可能發(fā)生的后續(xù)建筑作品侵權(quán)糾紛明確侵權(quán)賠償數(shù)額。以建筑作品設(shè)計費為基數(shù)，根據(jù)其侵權(quán)行為的情節(jié)與損害的結(jié)果，來確定被告是否需要向原告承擔(dān)數(shù)倍的賠償費用。（3）可以通過法律、行政法規(guī)授予行政機關(guān)對建筑作品保護的權(quán)利，加強對建筑作品外觀的行政保護，對侵權(quán)人進行行政處罰。例如，繳納保證金、罰金等方式加重對侵權(quán)人的懲戒。（4）現(xiàn)階段我國對建筑作品的外觀保護更多的停留于《著作權(quán)法》，未來更應(yīng)該科學(xué)的利用現(xiàn)行的《專利權(quán)法》和《商標權(quán)法》，多途徑、多角度地對建筑作品的外觀進行有效保護。

深入我國社會環(huán)境和法治條件，具體分析實踐中建筑作品保護所遇到的問題，制定符合國情的法律，對于我國建筑領(lǐng)域的創(chuàng)新與發(fā)展具有重要的長遠意義。

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