有限合伙制股權投資基金的稅收政策分析

黃韜 周婷

【摘 要】有限合伙制股權投資基金根據稅法規定先分后稅的原則，避免雙重征稅，成為目前中國私募股權投資基金的主流組織形式。出于國家鼓勵私募股權投資基金投資初創科技型企業和地方政府對招商引資需求，國家和地方層面對創投機構均有不同稅收優惠政策。

【關鍵詞】有限合伙企業;先分后稅;優惠政策

一、國家法律層面對有限合伙制股權投資基金稅收政策

1、稅法意義上的“合伙企業”的范圍界定

合伙企業是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》在中國境內設立的，由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協議，為經營共同事業，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險的營利性組織。其包括普通合伙企業和有限合伙企業。

2007年6月1日起施行的《中華人民共和國合伙企業法》，其重大突破之一便是正式確立了有限合伙企業的合法地位，并規定自然人、法人和其他組織可以成為合伙人，明確了法人和其他組織可以享有合伙人資格。

為配合《合伙企業法》相關規定，國家財政部、稅務總局于2008年12月23日下發了《關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號，簡稱“159號文”），就合伙企業合伙人有關所得稅的政策進行了重新明確，第2條規定：“合伙人是法人和其他組織的，繳納企業所得稅”。與財稅[2000]91號文相比，159號文所適用的“合伙企業”的范圍擴大了，包括普通合伙企業和有限合伙企業。

2、課稅模式

中國《合伙企業法》規定，合伙企業的生產經營所得和其他所得，按照國家有關稅收規定，由合伙人分別繳納所得稅。早在2007年《合伙企業法》修訂出臺之前，財政部、國稅總局91號文就明確規定，“合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人”。159號文也作出了相同規定，“合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人”。因此，有限合伙制基金不是納稅主體，有限合伙基金的稅收由每個合伙人各自承擔。股權投資基金的根本目的是實現投資者利益的最大化，除了獲取豐厚的投資回報之外，納稅成本也會對投資基金的行為造成很大影響。有限合伙制基金不需要繳納企業所得稅、只需投資者繳稅的規定，使得投資者減少了納稅負擔，增加了其投資回報，必定在其出現的第一時間就贏得了基金管理人的青睞。

個人投資者和機構投資者作為合伙制股權投資基金的合伙人，兩者的征稅模式有一定差異。財政部2008年159號文第2條規定，“合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人。合伙企業合伙人是自然人的，繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業所得稅”。① 159號文將繳稅主體進行了區分，明確規定合伙人為非自然人的主體也要繳納企業所得稅。

3、確定納稅所得額的原則

我國在1997年頒布的《合伙企業法》中，就明確合伙企業不再是單純的“伙伴關系”，而是擁有了相對獨立的財產權的準法人實體。因此，91號文對納稅原則也作了相應的規定，即“合伙企業的投資者按照合伙企業的全部生產經營所得和合伙協議約定的分配比例確定應納稅所得額，合伙協議沒有約定分配比例的，以全部生產經營所得和合伙人數量平均計算每個投資者的應納稅所得額”。②即要求對合伙企業采取準實體納稅模式。其明確規定：合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人;合伙企業應當將每一納稅年度的收入總額，減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產經營所得;生產經營所得包括企業分配給投資者個人的所得和企業當年留存的所得。這樣，即使是合伙企業將利潤留成下來不分配，合伙人也應當繳稅，以避免合伙企業本身成為避稅工具。

159號文繼承了91號文對合伙企業合伙人的納稅原則，同時在操作方法上做出了更細致的規定：“（1）合伙企業的合伙人以合伙企業的生產經營所得和其他所得，按照合伙協議約定的分配比例確定應納稅所得額;（2）合伙協議未約定或者約定不明確的，以全部生產經營所得和其他所得，按照合伙人協商決定的分配比例確定應納稅所得額;（3）協商不成的，以全部生產經營所得和其他所得，按照合伙人實繳出資比例確定應納稅所得額;（4）無法確定出資比例的，以全部生產經營所得和其他所得，按照合伙人數量平均計算每個合伙人的應納稅所得額。”③

159號文與91號文相比，159號文納稅基數表述更為嚴謹清晰。91號文的納稅基數表述為“全部生產經營所得”，這既包括企業分配給投資者個人的所得，也包括企業當年留存所得;159號文規定的納稅基數為“生產經營所得和其他所得”，這一表述，不僅包括合伙企業分配給所有合伙人的所得，也企業當年留存的利潤所得，還把一切非生產經營性所得一并囊括了進來。從稅法原理上講，非生產經營性所得也是企業收入總額的一部分，理應納稅。因此，159號文的表述顯然更為嚴謹。雖然表述上有所區別，但是這兩個文件都意味著合伙企業的投資收益都需要繳稅，不論是否進行實際分配。

同時，159號文對納稅原則規定得更為翔實具體，更為合理，也更具操作性。例如，159號文第3條對征稅原則及應納稅所得額的計算進行了明確，即合伙企業生產經營所得和其他所得采取先分后稅的原則。具體應納稅所得額的計算按2000年財稅91號文以及2008年財稅65號文的有關規定執行。

4、關于利潤分配條款的法律沖突

159號文為了避免通過關聯合伙人避稅，其第四條規定“合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人”。而2007年《合伙企業法》第69條則規定：“有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協議另有約定的除外。”根據這條規定，在合伙協議有特殊約定的情況下，全部利潤分配給部分合伙人是允許的。

5、虧損不得抵減盈利

159號文第5條規定，“合伙企業的合伙人是法人和其他組織的，合伙人在計算其繳納企業所得稅時，不得用合伙企業的虧損抵減其盈利。”④此舉從根本上防止了合伙企業惡意制造虧損以最大程度沖銷應納稅所得，使得稅源流失，其立法精神與企業所得稅政策對投資損失的處理方法基本保持一致，;但從另一角度也對合伙企業提出了更高要求，即合伙企業盈利必須交稅，但虧損卻無從彌補或抵扣。

6、對初創科技型企業股權投資額的70%可稅前扣除

結合財稅[2018]55號和財稅[2019]8號規定，（1）合伙企業按年度所得整體核算的：其個人合伙人應從創投企業取得的所得，按照‘經營所得項目、5%-35%的超額累進稅率計算繳納個人所得稅，同時如合伙企業直接投資于初創科技型企業滿2年的，個人合伙人對初創科技型企業投資額的70%抵扣個人合伙人從合伙創投企業分得的經營所得;法人合伙人對初創科技型企業投資額的70%抵扣法人合伙人從合伙創投企業分得的所得。當年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結轉抵扣。（2）合伙企業選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應分得的股權轉讓所得和股息紅利所得，按照20%稅率計算繳納個人所得稅。此核算模式則不存在可抵扣情形。故實踐操作中通常在合伙企業項目退出金額較少時選擇年度所得整體核算可以抵扣相關成本，在項目退出金額較大時，選擇單一投資基金核算比較有利于合伙人。

二、各地關于合伙制股權投資基金的稅收政策分析

1、地方針對合伙制股權投資基金的稅收亂政

按照2008年財稅159號文，合伙企業生產經營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。具體應納稅所得額的計算按照《關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定》（財稅[2000]91號）及《財政部、國家稅務總局關于調整個體工商戶個人獨資企業和合伙企業個人所得稅稅前扣除標準有關問題的通知》（財稅[2008]65號）的有關規定執行。⑤而按照91號文所計算出的應納稅所得，自然人合伙人（無論是普通合伙人還是有限合伙人），均應比照“個體工商戶的經營所得”，適用5-35%的超額累進稅率，而股權投資基金合伙人的收入一般都較高，因此大部分收益實際執行稅率為35%。

但是，地方政府在設定股權投資基金稅率時卻并無統一章法，更多是從滿足地方經濟發展的角度出發，作為地方政府招商引資的重要手段，各類股權投資基金稅收所謂“優惠政策”層出不窮。這些政策種類不少屬于越權減免稅政策，其中最為典型的一項“突破”是將個人投資者的所得稅率調低至20%。

天津市最早明確了有限合伙稅率為20%的政策。天津市地稅局于2008年1月2日發布了《關于合伙企業合伙人分別繳納所得稅有關問題的補充通知》，通知規定，對有限合伙企業中不參與執行業務的自然人有限合伙人，其從有限合伙企業取得的股權投資收益，按“利息、股息、紅利所得”項目，適用20%的比例稅率，在有限合伙企業注冊地地稅局繳納個人所得稅。此后，北京、上海等有意打造金融中心的城市為吸引股權投資基金落地，紛紛效仿天津做法，出臺政策調低稅率。一些地區以應對國際金融危機、促進地方經濟發展為名，加入了這場PE爭奪戰，甚至連新疆、西藏、內蒙等偏遠省份都躍躍欲試，出臺了各類優惠政策以吸引PE入駐。這些做法違反了國家財稅法律規定，擅自出臺的減免稅、緩繳稅和豁免欠稅，或返還已繳納的稅收等政策，這種做法破壞了稅制的規范、統一，擾亂了正常的財稅秩序。為了遏制這種亂象，經報國務院批準，國家財稅部門于2009年1月聯合發布了《關于堅決制止越權減免稅，加強依法治稅工作的通知》（財稅[2009]1號），明確要求各地財政、稅務部門不得隨意改變國家層面的稅收優惠政策范圍。因此，從維護國家稅法統一，促進社會和諧發展的角度通盤考慮，對地方政府所出臺的各類越權減免稅政策予以清理整頓。⑥

三、結語

根據合伙企業的先分后稅課稅原則，有限合伙制股權投資基金的個人合伙人和法人合伙人按其主體性質分別繳納個人所得稅和企業所得稅。

基于私募股權投資基金服務于實體經濟發展尤其是對初創期科技型企業的服務作用，國家和地方政府都對私募股權、創業投資基金給予國家和地方層面的不同優惠政策。但地方政府優惠政策不得突破國家層面稅法要求，建議從地方政府權限范圍內就留存部分給予一定程度的獎勵政策，從而維護國家稅法統一。

參考文獻：

[1]魏志梅，《理解國家的合伙稅收政策》[J]，《投資與合作》，2012年6月號。

[2]鄒菁，《私募股權投資基金的募集與運作》[M]，法律出版社，2014年5月第4版。

注釋：

①詳見《關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》（財政部2008年159號）第2條。

②《關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定》（財稅[2000]91號）第五條。

③《關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第四條。

④《關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第五條。

⑤《財政部、國家稅務總局關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第三條。

⑥關于國家稅務總局對各地PE稅政的態度，可以從國家稅務總局稅收科學研究所研究員魏志梅《理解國家的合伙稅收政策》一文中尋出端倪，載《投資與合作》2012年6月號。

作者簡介：

黃韜（1981年生），男，南京大學法學博士，研究方向民商法學，江蘇毅達股權投資基金管理有限公司創始合伙人。

周婷（1992年生），女，南京大學法律碩士，研究方法證券法方向，江蘇毅達股權投資基金管理有限公司高級投資經理。

（作者單位：江蘇毅達股權投資基金管理有限公司）