關于國企混改中公司章程的重要性

關鍵詞 公司章程 國企混改 法人治理

作者簡介：潘國媛，中國華電集團有限公司法律事務部，經(jīng)濟師，研究方向：民商法、經(jīng)濟法、國際經(jīng)濟法。

中圖分類號：D922.29 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.269

一、前言

從2013年至2015年，國家陸續(xù)出臺了《關于全面深化改革若干重大問題的決定》《關于深化國有企業(yè)改革的指導意見》等一系列文件，支持發(fā)展混合所有制經(jīng)濟。為在實際操作中進一步規(guī)范穩(wěn)妥開展國有企業(yè)所有制改革，2019年12月，國資委在總結中央企業(yè)混合所有制改革工作的基礎上形成了《中央企業(yè)混合所有制改革操作指引》（以下簡稱《指引》）。根據(jù)《指引》內容明確，中央企業(yè)所屬各級子企業(yè)通過產(chǎn)權轉讓、增資擴股、IPO、資產(chǎn)重組等方式，引入非公有資本、集體資本等實施混合所有制改革工作的，可參考指引進行。

國資委重點對混合所有制企業(yè)公司治理和管控方式、三項制度改革、激勵約束機制等“改機制”相關環(huán)節(jié)的操作做出了安排。作為公司治理的基礎性文件，公司章程是公司內部的“憲法”，對公司治理和管控方式非常重要。在國企混合所有制改革必須要遵循現(xiàn)代企業(yè)制度，以《公司法》等國家法律法規(guī)為基礎依法完善法人治理結構和公司章程。本文對新出臺的《指引》中關于公司治理和管控方式等方面的要求分析，結合有關工作實際論述公司章程條款設計在國企混改中的重要性。

二、重視公司章程核心條款設計

國企混改多采用的是“4+1”模式，即通過上市、引入戰(zhàn)略投資者、引入基金及改制重組等主要的4種模式，配套實施員工持股激勵的配套措施進一步達到股權多元化。與之改變的有公司形式、股權結構等，如公司形式從有限公司變?yōu)楣煞莨荆蓶|結構從一人公司（如國有獨資公司）變?yōu)閲锌毓捎邢薰净蚬煞萦邢薰尽Ｒ虼耍龊谜鲁探Y構和條款設計，將引入的各方股東意思表示合理、合法地體現(xiàn)在章程中非常重要。

（一） 完善法人治理結構及權責

《指引》第三部分“改機制”相關環(huán)節(jié)操作要點對完善法人治理結構提出要求：“混合所有制企業(yè)要建立健全現(xiàn)代企業(yè)制度，堅持以資本紐帶、以產(chǎn)權為基礎完善治理結構，根據(jù)股權結構合理設置股東（大）會、董事會、經(jīng)理層、監(jiān)事會和黨組織，并明確各方權責關系，按章程行權，依規(guī)則運行，形成定位清晰、權責對等、運轉協(xié)調、制衡有效的法人治理結構”。實踐中，重視公司章程在公司治理中的關鍵性作用，特別是實施混改后繼續(xù)保持國有控股地位的，國有股東要根據(jù)法律法規(guī)和公司實際情況，與其他股東充分協(xié)商，科學合理配置股東、董事、監(jiān)事等各方權利。除《公司法》明確的章程條款外，特別是關于重大事項、大額度資金使用、重大資產(chǎn)處置、對外擔保等事項及決策程序等予以明確，對必須由股東會決定的事項以及可以授權給董事會決定的事項在章程中明確，避免日后出現(xiàn)治理糾紛。

（二）通過規(guī)章制度實現(xiàn)合規(guī)管控

《指引》第三部分指出，中央企業(yè)要科學合理界定權責邊界，避免“行政化”“機關化”管控，逐步實現(xiàn)從“控制”到“配置”的轉變。實踐中，實施混合所有制改革后國有企業(yè)股東控股的可以依據(jù)公司章程各類條款建立本公司規(guī)章制度體系，建立包括《議事規(guī)則》等各項規(guī)章制度，依法合規(guī)對企業(yè)進行監(jiān)督管理。對于國有參股的混合所有制企業(yè)，需結合實際健全完善公司治理機制、落實董事會及專門委員會等相應機色職責權限、加強經(jīng)理管理層成員和國有股權董事、監(jiān)事的監(jiān)督管理，在公司章程中予以明確，依據(jù)《公司法》實現(xiàn)合規(guī)管控。

（三）將黨的建設有機融入公司治理

《指引》中對于黨的建設工作也專門強調，中央企業(yè)混合所有制改革要把建立黨的組織和開展黨的工作作為必要前提。按照混改后的不同類型企業(yè)類型和特點，明確黨組織如何進行設置方式，并明確職責定位和管理模式。2017年，按照全國國有企業(yè)黨的建設工作會議要求，黨建要求已全面納入中央企業(yè)集團公司章程，并且逐步完成了二級、三級等公司章程的黨建要求納入工作。因此，國有企業(yè)混改工作要堅持黨的建設，將黨組織作用發(fā)揮到位，特別是混改后仍然為國有控股的公司要將黨的建設有效融入公司治理中，將企業(yè)黨組織內嵌到公司治理結構之中，同時在公司章程中對黨組織在公司法人治理結構中的法定地位予以明確和落實，并優(yōu)化需要黨組織進行前置決策的重大問題流程，做到有效內嵌，實現(xiàn)組織落實、職責明確、監(jiān)督嚴格。

（四）參考使用章程指引

如上所述，國有企業(yè)混合所有制改革工作涉及公司形式的變化主要包括有限責任公司和股份有限公司。2019年10月，國資委印發(fā)了《中央企業(yè)公司章程指引（試行）》，包括國有獨資公司和國有全資、國有控股兩類章程指引。2019年4月，中國證監(jiān)會印發(fā)了修改后的《上市公司章程指引》，其中部分條款如第十五條關于“將股份用于員工持股計劃或者股權激勵”即為結合混合所有制改革的員工持股激勵配套措施所修訂的。上述兩個文件都在2019年集中出臺，中央企業(yè)在進行集團及二、三級子公司的混合所有制改革方案時，可結合實際和公司形式對公司章程內容和條款進行制定。

三、央企章程示例

本文選擇了首家開啟集團整體混改的試點單位A股上市公司中國聯(lián)通（A股代碼600050）和A股、H股上市公司中國交建（A股代碼601800，H股代碼01800）作為章程示例，均可從公開渠道查詢。

（一）中國聯(lián)通

中國聯(lián)通是首家開啟集團整體混改的試點單位、首家面向民營資本開放的通信行業(yè)央企、首家采用“引入戰(zhàn)略投資+定增+股權轉讓+員工持股”混改方式的央企。《中國聯(lián)合網(wǎng)絡通信股份有限公司章程》（2019年版），共包括十四章共計208條，分別為總則、黨的組織、經(jīng)營宗旨和范圍、股份、股東和股東大會、董事會、高級管理人員、監(jiān)事會、財務會計制度、利潤分配和審計、通知和公告、合并、分立、增資、減資和清算、修改章程、投資者關系管理、附則。章程按照《上市公司章程指引》的格式，將股東大會、董事會和監(jiān)事會議事規(guī)則作為公司章程附件。與《上市公司章程》指引相比，中國聯(lián)通的公司章程增設了兩章，分別為第二章黨的組織和第十三章投資者關系管理。

關于黨的建設，公司治理和管控方式三方面，中國聯(lián)通章程中將黨的建設單設一章在第二章，共有四條，包括黨組織設立、范圍、職責及公司黨組織前置程序。關于法人治理結構第五、六、七、八章分別依次規(guī)定了股東大會、董事會、高級管理人員和監(jiān)事會，其中股東大會的表決與《上市公司章程指引》相比，結合實際進行了嚴格，普通決議是經(jīng)出席股東所持表決權的1/2以上通過，特別決議應當經(jīng)出席股東所持表決權的2/3或4/5以上通過。管控方式方面發(fā)布在章程各條款中，如單設第十三章“投資者關系管理”，并明確“公司董事會應制定并不時修改和完善相應的《公司投資者關系管理辦法》，以保障公司投資者關系管理制度的執(zhí)行和公司與各類股東的溝通和交流”。

（二）中國交建

2006年，中交集團整體重組改制并發(fā)起設立中國交通建設股份有限公司（“中國交建”），成為中國首家在海外資本市場實現(xiàn)整體上市的基建行業(yè)的特大型中央企業(yè)。截至2019年11月，中交集團共計持有約93.57萬股，占總股本的比例為57.96%;A股股東合計持有約為23.73億股，占總股本的比例為14.67%;H股股東合計持有44.275億股，占總股本的比例為27.37%。

《中國交通建設股份有限公司章程》公司章程主要參照了1994年《到境外上市公司章程必備條款》（以下簡稱《必備條款》）為基礎進行制定，共計二十三章307條，分別為總則、經(jīng)營宗旨及范圍、股份、注冊資本和股份、股份增減和回購、購買公司股份的財務資助、股東和股東名冊、股東的權利和義務、股東大會、類別股東表決的特別程序、其他議事機構包括董事會、董事會秘書、總裁及其他高級管理人員、監(jiān)事會、公司董事、監(jiān)事、總裁和其他高級管理人員的資格和義務等章節(jié)、單獨設置黨組織一章、財務會計制度與利潤分配、會計師事務所的聘任、通知和公告、合并、分立解散和清算、修改章程、爭議的解決、優(yōu)先股的特別規(guī)定、附件。與《必備條款》相比，中國交建的公司章程單獨增加了第十五章黨組織，同時結合公司實際對法人治理結構進行了優(yōu)化。

四、重視公司章程與《公司法》的結合

混改工作中公司治理結構和管控模式，公司章程與《公司法》聯(lián)系緊密，通過兩者的有機結合，達到公司治理張弛有度。

首先，公司章程要遵守《公司法》的強制性規(guī)定。如《公司法》有關股東會、董事會、監(jiān)事會的法定職權，公司章程可以做出比《公司法》更為嚴格的規(guī)定，但不可以隨意進行更改或授權。如第四十三條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過，即為這種強制性規(guī)定。

其次，對于《公司法》中明確可以由公司章程細化的，需要結合公司實際進行約定。如第十六條關于擔保事項的規(guī)定，既有強制性規(guī)定公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，須經(jīng)股東會（股東大會）決議，又有公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，可按照公司章程由董事會或者股東會、股東大會決議;對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額公司章程有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

最后，對于《公司法》未規(guī)定的事項，可以結合公司實際進行補充規(guī)定。特別是實踐中出現(xiàn)的有關股東會、董事會對某些重要事項有爭議或出現(xiàn)公司僵局時的處理方式進行約定。

總之，在國企混改中，公司章程非常重要。按照《公司法》第十一條規(guī)定，設立公司必須依法制定公司章程，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程作為公司各方股東治理意思表示一致的法律性文件，對混改后公司的存續(xù)與健康發(fā)展意義重大。因此，應對公司章程予以充分重視，保護公司、股東、債權人的合法權益，促進各種所有制資本取長補短、相互促進、共同發(fā)展，確保國有企業(yè)混改工作穩(wěn)妥，夯實社會主義經(jīng)濟制度微觀基礎。

參考文獻：

[1]唐青林，李舒.公司章程陷阱及72個核心條款設計指引—基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析[M].中國法制出版社，2019.

[2]鄭志剛.國企混改：理論、模式與路徑[M].中國人民大學出版社，2020.

[3]《上市公司章程指引》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2019〕10號）、《到境外上市公司章程必備條款》（證券委 體改委 證委發(fā)[1994]21號）.

[4]郭春宏.公司章程個性化設計與疑難釋解（修訂版）[M].法律出版社，2018.

[5]張興，侯春平.國有企業(yè)混合所有制改革政策法規(guī)全書[M].法律出版社，2019.