所有權(quán)保留條款在破產(chǎn)重整程序中的地位研究

劉梓熙

摘要：由于所有權(quán)保留買賣中，買受人占有是用標(biāo)的物，當(dāng)買受人進(jìn)入破產(chǎn)重整程序時(shí)，出賣人能否取回標(biāo)的物，關(guān)乎著出賣人價(jià)款的實(shí)現(xiàn)。我國立法例對(duì)此并未予以明確，宜借鑒英國立法，認(rèn)定為受重整程序約束的取回權(quán)說，即在管理期間，所有權(quán)人不能取回標(biāo)的物，一旦管理期間結(jié)束后，若標(biāo)的物還未被處分，所有權(quán)請(qǐng)求權(quán)人可以試圖取回標(biāo)的物。

關(guān)鍵詞：重整;取回權(quán);擔(dān)保;破產(chǎn)

一、問題的提出

重整程序最重要的特征之一是對(duì)厲害關(guān)系人財(cái)產(chǎn)的處理，根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)利暫停行使。但依據(jù)第75條第一款和第92條第一款的規(guī)定，擔(dān)保物有價(jià)值損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害債權(quán)人權(quán)利行使的，擔(dān)保權(quán)人可以向法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。經(jīng)人民法院裁定批準(zhǔn)的重整計(jì)劃，對(duì)全體債權(quán)人具有約束力，擔(dān)保債權(quán)人只能按照重整計(jì)劃的規(guī)定接受清償。對(duì)于所有權(quán)保留條款在買受人破產(chǎn)程序中的地位關(guān)乎于出賣人的財(cái)產(chǎn)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，有必要予以進(jìn)行相關(guān)的分析與檢討。

二、保留買賣出賣人取回權(quán)的學(xué)說

對(duì)于尚未完全收到買方支付價(jià)款的賣方而言，能否取回標(biāo)的物，從而實(shí)現(xiàn)最終的價(jià)款債權(quán)是最為關(guān)系的問題，對(duì)于能否取回，各國的立法例和司法實(shí)踐尚存在分歧。

（一）取回允許說

在法國和比利時(shí)的立法例中都規(guī)定，所有權(quán)保留條款中出賣人為了行使其權(quán)利，在法院作出買受人重整程序開始的決定時(shí)，只有該標(biāo)的物仍在買方手中且以“實(shí)物形式”存在的前提下，取回權(quán)才成立。這便要求標(biāo)的物以實(shí)物的形式存在，并且保留標(biāo)的物的個(gè)性以達(dá)到可識(shí)別的狀態(tài)。[1]

我國《企業(yè)破產(chǎn)法》76條規(guī)定了在保留所有權(quán)買賣中，買受人啟動(dòng)重整程序后，出賣人可以行使取回權(quán)。在多數(shù)情況下，買受人進(jìn)入破產(chǎn)程序通常被約定為行使取回權(quán)的條件。但是，管理人是否有權(quán)選擇繼續(xù)履行保留所有權(quán)買賣合同該法尚未明確。

（二）取回禁止說

在將所有權(quán)保留重新定性為擔(dān)保利益的國家，在買受人進(jìn)入破產(chǎn)程序以后，出賣人不能取回標(biāo)的物。

日本《公司更生法》第123條規(guī)定，在公司更生程序開始時(shí)，保留所有權(quán)的出賣人作為更生擔(dān)保權(quán)人行使更生擔(dān)保權(quán)。①如果采用更生擔(dān)保說，取回權(quán)的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)不被認(rèn)可。[2]法院在作出公司更生開始決定后，將選出專門管理處分公司財(cái)產(chǎn)和處理經(jīng)營業(yè)務(wù)的管財(cái)人，擔(dān)保債權(quán)和租稅債權(quán)的清償則原則上被禁止，以實(shí)行擔(dān)保權(quán)為目的的拍賣和滯納處分等也被禁止和中止。擔(dān)保權(quán)者的權(quán)利行使不僅被停止，而且被編入更生計(jì)劃之中，并且只能按照該計(jì)劃的方式得到償還。

（三）受重整程序約束的取回權(quán)說

英國立法例將重整程序稱為管理程序。從提出申請(qǐng)管理命令直至作出這樣的命令或者不予受理該申請(qǐng)的期間內(nèi)，不能采取任何步驟取回由公司根據(jù)所有權(quán)保留協(xié)議占有的貨物。但是管理人可以同意返還附所有權(quán)保留條款而被供給的貨物，法院也可以允許這樣的返還，但是受其強(qiáng)加的條件約束。[3]一旦管理結(jié)束，所有權(quán)請(qǐng)求權(quán)人可以試圖取回他們的貨物，假如貨物還沒有被處分。這就意味著，如果貨物沒有被處分，供給人可能不得不等待，直到管理命令被解除他才能夠取回貨物。

三、破產(chǎn)重整中對(duì)出賣人取回權(quán)行使的進(jìn)一步探討

在重整程序中，買受人通過保留所有權(quán)條款所購買的標(biāo)的物可能有助買受人債務(wù)的重建，如果任由出賣人取回，對(duì)買受人重整程序的進(jìn)行是非常不利的。筆者認(rèn)為，從保留所有權(quán)的作為擔(dān)保的本質(zhì)出發(fā)，英國法的立場尤為合理。重整程序的效力原則上及于保留物，與此同時(shí)，授予管理人或者法院自由裁量權(quán)，保留物對(duì)于重整程序無益時(shí)，保留賣方可以取回。禁止賣方取回對(duì)于重整企業(yè)的好處是顯而易見的，保留物不僅可以用于企業(yè)的再建，企業(yè)也不必立即支付價(jià)款。而在清算程序中，管理人選擇繼續(xù)履行合同的，賣方的價(jià)款債權(quán)將作為共益?zhèn)鶛?quán)隨時(shí)從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中受償。當(dāng)然，禁止取回對(duì)保留賣方也有補(bǔ)償即參與重建程序的自治權(quán)，賣方應(yīng)當(dāng)對(duì)重整方案享有表決權(quán)。

重整程序?qū)τ诒Ａ糍u方的約束力至少表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，從提出重整申請(qǐng)到法院作出重整裁定或不予受理之時(shí)為止，賣方不得取回標(biāo)的物，否則，得知買方即將進(jìn)入重整程序的保留所有權(quán)人會(huì)紛至沓來，保留所有權(quán)標(biāo)的物將會(huì)從買方手中流失。第二，在重整程序開始后，未經(jīng)管理人的同意或者法院的許可，保留賣方不可以采取任何步驟取回由公司占有的他的貨物。然而，法院有非常廣泛的自由裁量權(quán)，并將考慮由賣方遭受的艱難情勢及買方債權(quán)人整體的受益。如果貨物對(duì)于公司的營業(yè)時(shí)必須的，可能不給予這樣的取回許可，但應(yīng)當(dāng)采取保護(hù)賣方的有效措施。例如，為了維護(hù)保留標(biāo)的物的價(jià)值，賣方得申請(qǐng)法院由重整財(cái)產(chǎn)支付現(xiàn)金（如擔(dān)保債務(wù)之利息）;增加擔(dān)?；蚱渌m當(dāng)?shù)谋Ｈ胧?賣方得基于特定的理由申請(qǐng)法院解除其停止實(shí)行的限制，如保留物非重整程序所必要或者保留標(biāo)的物價(jià)值正在減少，②對(duì)此賣方又未獲取保護(hù)手段。第三，如果管理人能夠說服法院，這樣處分有可能促進(jìn)管理命令中明確說明的一個(gè)或者多個(gè)目的，他被授權(quán)出賣貨物。即管理人有處分保留標(biāo)的物的權(quán)利。除現(xiàn)金收益外。就重整企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，管理人得于正常經(jīng)營過程范圍內(nèi)使用或者處分，如屬于正常經(jīng)營范圍之外的處分，處分財(cái)產(chǎn)所得的收益，保留賣方仍有優(yōu)先權(quán)。[3]具體而言，處分的純收入應(yīng)當(dāng)用來清償根據(jù)所有權(quán)保留協(xié)議應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額，在這些收入少于由法院決定的由自愿的賣主在公開市場上出賣貨物而實(shí)現(xiàn)的凈收入的情況下，需要從重整財(cái)產(chǎn)中彌補(bǔ)虧空的數(shù)額。不過，管理人在處分之前必須先通知賣方，并應(yīng)該給予其向法院異議的機(jī)會(huì)，重整財(cái)產(chǎn)的管理或者處分有損于保留賣方的利益時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過法院的同意。

注釋

①日本《公司更生法》123條規(guī)定，在更生程序開始時(shí)，在公司財(cái)產(chǎn)上存在的特別先取特權(quán)、質(zhì)權(quán)、抵押權(quán)或者商法規(guī)定的留置權(quán)予以擔(dān)保的更生債權(quán)或者基于更生程序開始前的原因而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)上請(qǐng)求權(quán)，為更生擔(dān)保權(quán)

②類推適用《擔(dān)保法》第75條第1款但書，“但是，擔(dān)保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足已危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求恢復(fù)行使擔(dān)保物權(quán)”

參考文獻(xiàn)

[1] 曲洪宗.債權(quán)與物權(quán)的契合：比較法視野中的所有權(quán)保留[M]. 北京：法律 出版社2010：507.

[2] [日]近江幸治.擔(dān)保物權(quán)法[M]，祝婭、王衛(wèi)軍、房兆融譯，北京：法律出版社2000：271.

[3] 謝在全.擔(dān)保物權(quán)制度的成長與蛻變[J].法學(xué)2019（1）：38.