直播帶貨的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)

2020年7月6日，人力資源和社會(huì)保障部發(fā)布了包括“區(qū)塊鏈工程技術(shù)人員”“互聯(lián)網(wǎng)營(yíng)銷(xiāo)師”“在線學(xué)習(xí)服務(wù)師”等在內(nèi)的9個(gè)新職業(yè)，而其中引起廣泛關(guān)注的是“互聯(lián)網(wǎng)營(yíng)銷(xiāo)師”職業(yè)下設(shè)的“直播銷(xiāo)售員”工種。自此，從事直播帶貨工作的薇婭、李佳琦等主播，有了官方的職業(yè)稱謂，即“直播銷(xiāo)售員”。

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，催生了多樣化的創(chuàng)業(yè)就業(yè)模式。據(jù)相關(guān)報(bào)道，在商品市場(chǎng)領(lǐng)域，隨著短視頻、直播帶貨等網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷(xiāo)行業(yè)的興起，覆蓋用戶規(guī)模在8億以上，互聯(lián)網(wǎng)營(yíng)銷(xiāo)從業(yè)人員數(shù)量以每月8.8%的速度快速增長(zhǎng)。然而，直播銷(xiāo)售員在直播帶貨時(shí)，也應(yīng)當(dāng)依法保障消費(fèi)者合法權(quán)益，同時(shí)，不得侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、破壞市場(chǎng)秩序。在2020年“雙11”購(gòu)物節(jié)即將來(lái)臨之際，市場(chǎng)監(jiān)督管理總局于11月5日出臺(tái)了《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)直播營(yíng)銷(xiāo)活動(dòng)監(jiān)管的指導(dǎo)意見(jiàn)》，從行政監(jiān)管的角度規(guī)范引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)直播營(yíng)銷(xiāo)行為。

因此，本文從檢察官的角度，梳理了直播帶貨的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，支持直播銷(xiāo)售員合規(guī)創(chuàng)業(yè)就業(yè)，助力直播營(yíng)銷(xiāo)新業(yè)態(tài)的健康發(fā)展。

一、假冒商品賣(mài)不得

【典型案例】

日前，上海破獲首例網(wǎng)紅直播帶貨售假案。2020年8月28日下午，女主播廖某正對(duì)著鏡頭試穿各類女裝，數(shù)以萬(wàn)計(jì)的粉絲正在圍觀，而后廖某被警察當(dāng)場(chǎng)從鏡頭前帶走。原來(lái)，廖某及其團(tuán)伙成員，利用“網(wǎng)紅主播直播帶貨”形式銷(xiāo)售多個(gè)奢侈品牌的箱包、服飾等商品，涉嫌銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。據(jù)2020年10月16日的公開(kāi)報(bào)道，目前已抓獲犯罪嫌疑人50余名，其中41人已被依法批準(zhǔn)逮捕。

【法條鏈接】

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十四條規(guī)定，銷(xiāo)售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷(xiāo)售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;銷(xiāo)售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

【檢察官釋法】

刑法分則第三章第七節(jié)專門(mén)規(guī)定了侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪，該章節(jié)的罪名重在對(duì)商標(biāo)、專利、著作權(quán)、商業(yè)秘密等權(quán)益的保護(hù)。其中，銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷(xiāo)售金額在五萬(wàn)元以上的;尚未銷(xiāo)售，貨值金額在十五萬(wàn)元以上的;銷(xiāo)售金額不滿五萬(wàn)元，但已銷(xiāo)售金額與尚未銷(xiāo)售的貨值金額合計(jì)在十五萬(wàn)元以上的。只要具備三種情形之一，應(yīng)予立案追訴。此外，售假行為還可能同時(shí)觸犯銷(xiāo)售偽劣商品相關(guān)罪名，主刑最高可達(dá)無(wú)期徒刑甚至是死刑。

二、專賣(mài)商品需謹(jǐn)慎

【典型案例】

被告人李某伙同他人于2016年3月至10月間，在未經(jīng)批準(zhǔn)或檢驗(yàn)的情況下，在北京市東城區(qū)某地，由李某通過(guò)某網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)對(duì)“純中藥減肥膠囊”進(jìn)行宣傳，將“純中藥減肥膠囊”分裝以后以每瓶1 900元左右的價(jià)格銷(xiāo)售，銷(xiāo)售金額共計(jì)人民幣70余萬(wàn)元，獲利人民幣15萬(wàn)余元。按照當(dāng)時(shí)的《中華人民共和國(guó)藥品管理法》規(guī)定，經(jīng)食品藥品監(jiān)管部門(mén)認(rèn)定，涉案的“純中藥減肥膠囊”應(yīng)依法按假藥論處。最終，被告人李某因犯生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥罪，被判處有期徒刑十年六個(gè)月，并處罰金人民幣一百八十萬(wàn)元。

【法條鏈接】

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條規(guī)定，生產(chǎn)、銷(xiāo)售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金;對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金;致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

【檢察官釋法】

我國(guó)法律法規(guī)對(duì)醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品、煙草等實(shí)行特許經(jīng)營(yíng)或以專賣(mài)許可經(jīng)營(yíng)的方式進(jìn)行監(jiān)管，未經(jīng)許可的，不得擅自經(jīng)營(yíng)，情節(jié)嚴(yán)重的，涉嫌構(gòu)成刑事犯罪。銷(xiāo)售上述物品的，根據(jù)銷(xiāo)售物品的種類不同，除了可能涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，還可能觸犯相應(yīng)的銷(xiāo)售假藥、劣藥、不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材、不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品等罪名，最高主刑可達(dá)死刑。

三、美妝用品需把關(guān)

【典型案例】

2014年9月至2016年11月11日，被告人劉某從他處購(gòu)進(jìn)祛痘美白萬(wàn)能膏，伙同他人在明知該產(chǎn)品含有氯霉素且成分不符合標(biāo)簽標(biāo)注的情況下，仍通過(guò)自己開(kāi)設(shè)的淘寶店、微信號(hào)以網(wǎng)上銷(xiāo)售的方式銷(xiāo)往全國(guó)各地，銷(xiāo)售金額達(dá)14萬(wàn)余元，未銷(xiāo)售的產(chǎn)品貨值達(dá)15萬(wàn)余元。購(gòu)買(mǎi)者使用后出現(xiàn)激素依賴性皮炎、脂溢性皮炎等皮膚癥狀。最終被告人劉某犯生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪，被判處有期徒刑一年八個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣十五萬(wàn)元。

【法條鏈接】

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十條規(guī)定，生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷(xiāo)售金額五萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷(xiāo)售金額二十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷(xiāo)售金額五十萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的，處七年以上有期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷(xiāo)售金額二百萬(wàn)元以上的，處十五年有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處銷(xiāo)售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

【檢察官釋法】

護(hù)膚、美妝等產(chǎn)品已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的主要商品類型之一，然而“護(hù)膚不成反被毀容”的情況并不少見(jiàn)。我國(guó)法律對(duì)保障化妝用品安全做出了特別的嚴(yán)格規(guī)定，《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十八條專設(shè)生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪，該罪名與《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十條生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪是特殊法條與一般法條的競(jìng)合關(guān)系，實(shí)踐中從一重罪論處。

【檢察官提示】

在法律人看來(lái)，“經(jīng)營(yíng)有道”不僅是指有經(jīng)營(yíng)策略和技巧，從而獲得良好的經(jīng)營(yíng)成果，而且應(yīng)當(dāng)以合法的途徑經(jīng)營(yíng)，才能持續(xù)擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)成果。網(wǎng)絡(luò)直播帶貨這種新興營(yíng)銷(xiāo)方式的加入，使剛剛過(guò)去的這個(gè)“雙11”購(gòu)物節(jié)更“嗨”，但直播銷(xiāo)售員務(wù)必要知曉直播帶貨的法律風(fēng)險(xiǎn)，以免“嗨”完之后深受其“害”。

（作者孫菲任職于北京市東城區(qū)人民檢察院）