家事案件執(zhí)行的難點分析及應對策略

摘 要： 家事案件作為民事案件中的一大分支，成為近些年司法改革的重點，但是目前的改革主要集中在審判階段，而尚未涉及審后的執(zhí)行階段。家事案件執(zhí)行自身特殊的執(zhí)行目標和執(zhí)行理念，加之缺少專門的家事案件執(zhí)行立法和執(zhí)行人員，使得家事案件執(zhí)行難成為經(jīng)濟轉型時期的一大難題。因此，從家事案件執(zhí)行固有的特殊性出發(fā)，借鑒域外的成功經(jīng)驗，制定專門的家事案件執(zhí)行立法，設置專門的家事案件執(zhí)行部門，并完善相應的救濟制度，以期有效應對看似嚴峻的家事案件執(zhí)行難問題。

關鍵詞： 家事案件執(zhí)行;執(zhí)行難;救濟機制

中圖分類號：D926.2;D925.1 文獻標識碼：A DOI：10.13677/j.cnki.cn65-1285/c.2020.03.10

歡迎按以下方式引用：湯曉玉.家事案件執(zhí)行的難點分析及應對策略[J].克拉瑪依學刊，2020（3）66-71.

一、家事案件執(zhí)行難的具體表現(xiàn)

家事案件執(zhí)行難總體上表現(xiàn)為執(zhí)行和解難和強制措施適用難，但因案件類型的不同，執(zhí)行難的具體表現(xiàn)形式也不同。

（一）贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費案件執(zhí)行難

贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費案件因涉及婚姻家庭關系，所以相比較普通財產(chǎn)型案件的執(zhí)行更加困難。實務中主要表現(xiàn)為：第一，被執(zhí)行人“無財產(chǎn)”可供執(zhí)行?！盁o財產(chǎn)”可供執(zhí)行包括兩類，一類是被執(zhí)行人真實的沒有固定收入，也沒有其他財產(chǎn)來源;另一類則是偽裝成沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行。例如，被申請執(zhí)行人為了逃避執(zhí)行，私下隱藏、轉移財產(chǎn)，甚至有的被執(zhí)行人東躲西藏、變更住所或者移民出國，使法院因找不到被申請執(zhí)行人而執(zhí)行不能。第二，因強制執(zhí)行或者執(zhí)行措施不當而使家庭關系進一步惡化甚至破裂，糾紛看似表面得到解決但實質在進一步激化。例如，“有些支付贍養(yǎng)費的兒女對收取贍養(yǎng)費的父母雙方或者一方故意刁難及凌辱，使收取者尊嚴盡失，老淚縱橫！”[1]第三，“三費”的執(zhí)行往往不能一次性終結。這類案件執(zhí)行期限往往具有長期性、反復性和周期性的特點，例如離婚案件中不直接撫養(yǎng)子女的一方往往需要支付撫養(yǎng)費直至子女成年，在此期間內(nèi)，支付撫養(yǎng)費的次數(shù)往往會高達數(shù)十次甚至更多，所以這里的執(zhí)行是間斷性、持續(xù)性的，如果每一次負有給付義務的一方都拒絕執(zhí)行，那么法院面臨的將是數(shù)十次的執(zhí)行難題。

（二）離婚案件財產(chǎn)分割執(zhí)行難

實務中離婚案件財產(chǎn)分割完畢后執(zhí)行困難的表現(xiàn)主要有：第一，負有騰房義務的夫妻一方遲遲不搬離房屋，如果直接適用強制執(zhí)行措施，強制負有義務的夫妻一方騰房，很可能會對后續(xù)其他標的的執(zhí)行埋下隱患，如妨礙另一方行使探望權或者拒絕支付撫養(yǎng)費等。第二，財產(chǎn)無法直接分割，而持有財產(chǎn)的一方又無資金替代。例如，夫妻共同財產(chǎn)部分的住房公積金分割執(zhí)行難。住房公積金不同于銀行存款、股票、基金等財產(chǎn)形式，其不能隨時提取，只有在職工有購房、建房、大修、退休、償還購房貸款本息等情形才可提取。因此，實踐中的做法往往是由持有住房公積金的夫妻一方先自掏腰包將屬于夫妻另一方的部分履行完畢。但是，實踐中常常遇到的難題是被執(zhí)行一方拒絕自掏腰包或者無替代財產(chǎn)可供執(zhí)行，致使法院只能長期凍結住房公積金直到可提取之日。并且，在這段期間內(nèi)，需要每年重新做出一次凍結裁定。①工作量是非常巨大，使執(zhí)行工作變得更加困難。

（三）未成年子女探望權案件執(zhí)行難

探望權是基于親情或血緣關系而衍生的家庭情節(jié)，[2]是離婚后不與未成年子女直接共同居住生活的一方享有的定期探望子女的權利。在德國這項權利通常被稱為“交往權”。②這類案件在司法實務中呈現(xiàn)出來的執(zhí)行難主要表現(xiàn)為以下幾類：第一，相關人員不配合甚至阻撓執(zhí)行。實踐中阻擾的手段也多種多樣，比如隱藏被探視的未成年子女、帶著子女搬離原住所并且拒絕提供新的住址等。除此之外，被探視的未成年子女也可能會出現(xiàn)不配合執(zhí)行的情形。例如，年幼的子女因長期不與享有探望權的父或母一方共同生活，進而產(chǎn)生陌生疏遠的情緒，拒絕見面或者共處。后一種情況較第一種更難執(zhí)行，此種情況下無論是間接強制措施還是直接強制措施都是對未成年子女人權的侵犯。第二，案外第三人的妨礙使執(zhí)行陷入困境。這里的第三人主要是長期與未成年子女共同生活的祖父母、外祖父母等。隔代長輩會將未成年子女因父母離婚遭遇的生活不幸福全部都歸責于享有探視權的一方，進而會將這種仇恨的情緒通過阻礙對方行使探望權的方式發(fā)泄出來。

（四）人身安全保護令執(zhí)行難

人身安全保護令制度是2016年《反家庭暴力法》正式確定的一項制度，其目的是為正在遭受或有可能遭受家庭暴力的家庭成員提供現(xiàn)實有效的救濟。但是，人身安全保護令制度的適用效果遠未達到預期。人身安全保護令執(zhí)行難主要表現(xiàn)為，現(xiàn)有的執(zhí)行力量不能滿足案件的需求。根據(jù)《反家庭暴力法》第32條的規(guī)定，人身安全保護令的執(zhí)行主體是人民法院，公安機關、居民委員會和村民委員會僅作為輔助執(zhí)行主體存在。這一制度設計雖然在立法上與《民事訴訟法》規(guī)定的執(zhí)行程序相銜接，但是卻沒有考慮到人身安全保護令本身的特殊性。首先，根據(jù)《反家庭暴力法》第30條可知，人身安全保護令的執(zhí)行是一個長期性的過程。加之，我國85%以上的案件都在基層法院審理。[3]將法院規(guī)定為人身安全保護令的核心執(zhí)行主體，使得原本就有限的執(zhí)行力量變得更加緊張。其次，公安機關僅作為輔助執(zhí)行機構存在，造成了實踐中公安機關接到家暴報警時，很難采取直接有效的強制措施，往往進行調解后以日常家庭糾紛結案。最后，司法警察的權責僅限于維護庭審秩序，顯然人身安全保護令已經(jīng)超出了司法警察的權限范圍，使執(zhí)行的權威性受到了質疑，也加大了執(zhí)行難度。

除此之外，遺產(chǎn)繼承、分家析產(chǎn)等財產(chǎn)型案件的執(zhí)行在實踐中也面臨諸多難題。遺產(chǎn)繼承案件執(zhí)行難的主要表現(xiàn)是占有遺產(chǎn)一方利用占有之便隱藏、轉移遺產(chǎn)，使法院因找不到遺產(chǎn)而無法執(zhí)行。而分家析產(chǎn)案件執(zhí)行的主要難點則在于執(zhí)行當事人之間存在對等性義務時對執(zhí)行造成的阻礙。

二、家事案件執(zhí)行難的原因分析

家事案件執(zhí)行相較于普通民事案件執(zhí)行更加困難的原因是多方面的。筆者認為家事案件執(zhí)行出現(xiàn)上述難點的主要原因是目前理論界和實務界尚未認識到家事案件執(zhí)行自身的特殊性，以及專門立法和專業(yè)執(zhí)行機構的缺失。

（一）家事案件固有的特殊性

第一，執(zhí)行標的特殊。我國臺灣訴訟法學者楊輿齡認為：“強制執(zhí)行之標的，指的是用以實現(xiàn)債權人請求之債務人所有之物或權利而言?！盵4]因此，簡單概括執(zhí)行標的就是執(zhí)行對象，是負有給付內(nèi)容的法律文書所確定的給付內(nèi)容。普通民事案件的執(zhí)行標的僅限于生效法律文書所確定的法律關系，比較簡單明確，而家庭作為財產(chǎn)關系和人身關系共存的特殊場域，其背后所牽涉的法律關系要比普通民事案件復雜的多，往往在執(zhí)行財產(chǎn)的基礎上增加對行為和人身的執(zhí)行。例如，探望權案件和強制交出未成年子女案件中，不僅包括對人身自由的執(zhí)行，甚至會涉及對人身體的執(zhí)行，人身安全保護令案件的執(zhí)行亦是如此。因此，普通的民事執(zhí)行方式顯然不足以應對家事案件中如此復雜的執(zhí)行標的。

第二，執(zhí)行目標和理念特殊。與一般財產(chǎn)案件的執(zhí)行不同，家事案件的執(zhí)行不是“一錘子”買賣，不可能每件案件都能做到“案結事了”“一了百了”。[5]并且，家事案件糾紛作為情理與法理、私益與公益相交織的一類特殊案件，其執(zhí)行在追求實現(xiàn)裁判文書所確定的權利義務關系的同時，更要致力于矛盾的真正化解和家庭、情感、血緣關系的維護和修復，例如，未成年子女歸屬案件中，不僅要考慮如何使子女在父母雙方之間成功交接，更要秉持“未成年子女利益最大化”原則，照顧未成年子女的身心健康等;支付贍養(yǎng)費案件中，不僅要為被贍養(yǎng)人爭取到應得的物質保障，更要盡可能的幫助當事人修復彼此之間的關系，維護家庭的和諧穩(wěn)定。其所追求的是一種“和諧、共贏”的執(zhí)行理念?，F(xiàn)有的執(zhí)行措施、執(zhí)行原則與家事案件執(zhí)行特殊的執(zhí)行目標和執(zhí)行理念之間的不匹配性，也是造成家事案件執(zhí)行難的主要原因之一。

第三，當事人之間關系特殊。普通民事案件多是基于契約關系發(fā)生的，當事人往往不具有十分緊密的關系，甚至彼此之間多為陌生人的關系，因此強硬性的執(zhí)行措施較容易適用，并且一般能夠收到案結事了的效果，不會引發(fā)過多的“后遺癥”。但是，家事案件則不同，其當事人之間往往具有較親密的關系，如血緣關系、親情關系、愛情關系等，當事人之間這種特殊的關系決定了家事案件的執(zhí)行不能簡單粗暴的適用普通的民事執(zhí)行措施，否則將不利于當事人之間關系的修復和維護。例如，在支付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費案件中，義務人和權利人之間多具有親子關系，因此，強制支付或者直接劃轉義務人財產(chǎn)的方式雖然能夠使權利人的物質權利得到及時實現(xiàn)，但是，卻不利于當事人之間親子關系的維護，甚至為以后埋下了更大的隱患。家事案件執(zhí)行當事人之間的特殊關系表明，簡單粗暴式的普通民事執(zhí)行方式并不完全適合家事案件的執(zhí)行，需要尋找一種剛性與柔性相結合、強制與勸導相結合的執(zhí)行方式予以替代。

（二）缺失專門的家事案件執(zhí)行立法

目前，有關家事案件的執(zhí)行程序、執(zhí)行措施和執(zhí)行期限等仍毫無差別的適用《民事訴訟法》關于普通民事執(zhí)行的規(guī)定，這是造成家事案件執(zhí)行難上加難的根本原因。首先，家事案件執(zhí)行程序的啟動依然適用《民事訴訟法》規(guī)定的兩種執(zhí)行方式：一種是申請執(zhí)行，另一種是移送執(zhí)行。移送執(zhí)行是申請執(zhí)行的補充方式，原則上以申請執(zhí)行為主，移送執(zhí)行為輔，并且立法對移送執(zhí)行設置了嚴格的適用范圍。家事案件中只有急需實現(xiàn)被撫養(yǎng)、贍養(yǎng)和撫育權利的案件才能適用移送執(zhí)行，其他大部分家事案件的執(zhí)行都需要依靠當事人自己主動申請，這顯然不符合婚姻家庭法傾斜保護弱勢群體的理念。其次，家事案件執(zhí)行標的的復雜多樣性以及追求家庭、情感關系最大程度修復的目標，決定了現(xiàn)行《民事訴訟法》規(guī)定的執(zhí)行措施并不適合家事案件的執(zhí)行。最后，家事案件的執(zhí)行期限依舊適用于普通民事案件的執(zhí)結規(guī)定，未認識到家事案件的執(zhí)行自開始到終結往往需要經(jīng)過一個漫長且反復的周期。例如，支付贍養(yǎng)費案件的履行周期一般截止到被贍養(yǎng)的父母一方或雙方去世，且期間根據(jù)父母的健康、生活、醫(yī)療等情況，贍養(yǎng)費隨時有可能增加，同樣支付撫養(yǎng)費和未成年子女的探望權案件亦是如此。此時，仍適用普通的民事案件執(zhí)行期限，不但不利于權利人權益的保護，更會因需要頻繁申請執(zhí)行而增加權利人的負擔。

（三）缺乏專門的家事案件執(zhí)行機構和人員

縱觀家事案件司法改革比較成功的國家和地區(qū)，不難發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)都設有專門家事案件執(zhí)行機構或部門并配備專業(yè)的家事案件執(zhí)行人員。如日本、韓國和我國臺灣地區(qū)。然而根據(jù)我國《民事訴訟法》第三編、《反家庭暴力法》第32條和《未成年保護法》第五章的規(guī)定，我國目前關于家事案件的核心執(zhí)行主體仍是人民法院，公安機關、社區(qū)等只是作為次要執(zhí)行主體存在，在實務中實際發(fā)揮的作用有限。并且，我國人民法院內(nèi)部也未針對家事案件設立專門的家事案件執(zhí)行部門，而是與普通的民事案件的執(zhí)行機構和人員混同在一起。這就造成一方面因人民法院職能交織、缺乏強制威懾力而導致家事案件執(zhí)行難，例如，人民法院很難對拒不履行人身安全保護令的義務人采取直接快速有效的強制措施;另一方面，因現(xiàn)有的執(zhí)行法官缺乏處理家事案件的經(jīng)驗，不具備專業(yè)的心理疏導能力而導致執(zhí)行難。除此之外，我國也未針對家事案件配備專門的輔助執(zhí)行人員，所有的壓力都在執(zhí)行法官一人身上，這也是造成家事案件執(zhí)行難的重要原因。

（四）缺乏配套的家事案件執(zhí)行救濟機制

目前關于家事案件執(zhí)行的救濟措施主要有兩類：一類是適用民事強制措施，例如《民事訴訟法》第111條規(guī)定“對拒不履行人民法院生效裁判文書的，可視情節(jié)輕重采取罰款、拘留，構成犯罪的依法追究刑事責任”和最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第21條：“對拒不履行或妨害他人履行生效判決、裁定、調解中有關子女撫養(yǎng)義務的當事人或者其他人，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的強制措施?！绷硪活悇t是追究法律責任，如《關于建立家事案件審判方式和工作機制改革聯(lián)席會議制度的意見》中規(guī)定“依法懲處各類侵害家庭成員的犯罪，依法追究侵害人的法律責任?！庇纱丝梢?，首先，目前立法對于家事案件執(zhí)行的救濟措施尚未形成統(tǒng)一的規(guī)定;其次，現(xiàn)有的民事強制措施多是針對普通金錢類民事案件所制定的，對于家事案件執(zhí)行的救濟效果往往不顯著，而過于強調法律責任的追究也不符合家事案件“和諧、共贏”的執(zhí)行理念;最后，現(xiàn)有的執(zhí)行救濟立法忽視了對弱勢群體利益的保護和未成年人利益最大化的原則，進而導致家事案件中婦女、老人、兒童等弱勢群體的利益能否得到保護完全憑借執(zhí)行法官的個人“喜好”，而未形成統(tǒng)一的標準。

三、解決家事案件執(zhí)行難的應對策略

文本將在立足我國司法實踐的基礎上，有選擇性地借鑒域外關于家事案件執(zhí)行的立法和制度設計，從家事案件固有的特征出發(fā)，完善立法、配套救濟機制以及配備專門執(zhí)行機構人員等多個層面對我國家事案件的執(zhí)行提出建議。

（一）明確家事案件執(zhí)行所遵循的特有原則

家事案件因在執(zhí)行標的、執(zhí)行理念以及當事人之間的關系方面都區(qū)別于普通民事案件，因此，傳統(tǒng)依法、高效的執(zhí)行原則不能再滿足這一類案件的需求，對此，筆者建議應當針對家事案件執(zhí)行固有的特殊性設定專屬的執(zhí)行原則。首先，遵循私益與公益相結合、未成年人利益最大化以及注重保護婦女、老人、兒童等弱勢群體利益的原則。家事案件的處理不僅關乎私人之間糾紛的解決，更涉及公共利益的維護，如社會秩序的維護和弱勢群體利益的保護等，因此，家事案件的執(zhí)行理應遵循私益與公益相結合的原則。其次，遵循勸告與強制相結合，兼顧道德與法律的原則，且勸告為主、強制為輔。因家事案件的當事人之間多具有配偶、子女或者其他親屬關系，過于強硬的執(zhí)行措施顯然不利于這種關系的修復和維護，由此應當在強制措施的基礎上引入勸告、說服教育等軟性執(zhí)行措施。最后，盡量避免使用直接強制措施。普通民事案件中是非曲直明確，適用直接強制措施更能迅速、高效、案結事了的執(zhí)行效果，但是因家事案件執(zhí)行背后往往涉及更深層次的情感和利益糾葛，過多的適用直接強制措施不僅不利于案結事了，反而更容易激化當事人之間的矛盾，因此應當減少直接強制措施的適用。

（二）制定專門的家事案件執(zhí)行立法

首先，創(chuàng)新家事案件的執(zhí)行方式，對金錢給付型家事案件，負有履行義務的一方當事人無正當理由拒不履行時，法院可依申請對義務人先行勸告和警告，仍拒不履行的，法院可以采取罰款或者限制高消費等間接強制措施督促義務人履行，若仍拒不履行，法院則采取直接強制措施，直接劃扣義務人的工資或者扣押義務人的其他財產(chǎn);對于離婚時公積金的分割問題，可以在已有的變現(xiàn)執(zhí)行措施基礎上，增加直接劃轉的執(zhí)行方式，即通過與有關單位協(xié)調合作，將義務人名下的屬于權利人部分的公積金直接劃轉到權利人名下;對于人身型案件，如探望權案件，考慮到對撫養(yǎng)子女的一方當事人采取拘留等限制人身自由的處罰措施，可能會影響未成年子女的生活質量，所以可以采用分階段遞增式遲延履行金予以替代，即對拒絕或者阻攔對方行使探望權的一方當事人處于數(shù)額不等的罰金，拒不執(zhí)行次數(shù)越多、罰金數(shù)額也越多，情節(jié)十分嚴重的，在采取強制交出子女的同時可以考慮變更未成年子女的直接監(jiān)護人。其次，制定配套的輔助執(zhí)行制度，如可以參考借鑒韓國就撫養(yǎng)費履行制定的擔保制度和一次性支付制度。[4]一旦出現(xiàn)義務人無正當理由拒不履行時，視案件情況責令義務人提供擔保，拒不提供擔保的，法院可以對義務人采取罰款等處罰措施，并可根據(jù)權利人的申請，責令義務人一次性支付完畢。最后，設置合理的執(zhí)行期限。例如，適當延長支付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費和探望權類案件的執(zhí)行期限，或者設置一定時期的觀察期，即一次執(zhí)結后并不急于結案，而是通過一定時間的觀察，認為義務人履行情況較好時才會結案。

（三）配備專門的家事案件執(zhí)行機構和執(zhí)行人員

首先，設立專門的家事案件執(zhí)行機構。由于我國目前沒有單獨的家事案件法院，僅在試點法院內(nèi)部設立了獨立的家事案件審判庭，所以，可以對應的在執(zhí)行局內(nèi)部設立專門的家事案件執(zhí)行部門，負責家事案件的執(zhí)行和其他相關工作。其次，配備專業(yè)的家事案件執(zhí)行法官。家事案件執(zhí)行法官需要有豐富的工作經(jīng)驗，并且在人員的設置上要兼顧性別比例，例如，女性執(zhí)行人員的數(shù)量應不低于一定比例，配備一定數(shù)量的熟悉未成年人心理的執(zhí)行法官等。最后，設置一定數(shù)量的執(zhí)行輔助人員，如家事案件執(zhí)行調查員。根據(jù)最高人民法院出臺的《關于進一步深化家事案件審判方式和工作機制改革意見（試行）》第15條的規(guī)定，我國目前的家事案件調查員僅在案件審理階段輔助家事案件法官調查案件事實，而無權介入案件的執(zhí)行階段。家事案件執(zhí)行難背后往往有更深層次的原因，如經(jīng)濟原因、情感原因等。家事案件執(zhí)行調查員的引入可以幫助法官盡可能查清執(zhí)行難的真相，進而輔助法官從根源上解決問題，并且域外的成功經(jīng)驗也證明這一做法是可行的，如日本《民事訴訟法》規(guī)定：“當權利者提出申請時，作出該裁判的家事案件法院在調查義務履行情況的基礎上，對義務人可進行義務履行勸告”。除此之外，還可以配備一定數(shù)量的心理疏導員，主要是針對婚姻家庭中的弱勢一方設置的，尤其是被無辜牽連的未成年子女，通過心理疏導，盡可能減少糾紛帶來的“后遺癥”。

（四）完善相應的配套救濟機制

首先，將未成年人利益最大化原則明確寫入立法，將未成年人利益的保護和婦女、老人等其他弱勢群體利益的維護作為法官執(zhí)行家事案件時必須考量的因素予以規(guī)定。其次，建立代位履行制度和定期回訪制度。代位履行制度主要是針對財產(chǎn)給付型家事案件設計，當義務人怠于履行或者拒不履行且經(jīng)勸告無果的，如果義務人恰巧對他人負有債權，則此時權利人可以直接向法院申請義務人的債務人直接向自己履行。定期回訪制度除了觀察案件的履行效果外，也便于及時發(fā)現(xiàn)家事案件中的弱勢群體的利益是否再次受到侵犯。最后，建立相關的家事案件執(zhí)行救助機構。建立由黨委牽頭，人民法院、財政部門及其他有關部門組成的救助委員會，負責執(zhí)行救助基金管理、執(zhí)行救助政策制定的事項。[4]為那些因義務人拒不履行且自身生活十分困難的權利人提供經(jīng)濟上的救助，以幫助其維持基本生活。

家庭是文明的核心，家庭是父親的王國、母親的世界、兒童的樂園。因此，家庭糾紛的妥善解決、情感關系的維護對于整個國家的治理都顯得十分重要。筆者相信，在立足我國實際的基礎上，有選擇性的借鑒域外的成功經(jīng)驗，對原則、制度、機構設置和人員配置等多個層面予以完善，對緩解家事案件執(zhí)行難具有十分重大的意義。

注釋：

①對住房公積金的凍結，工商銀行每次凍結期限只有一年。

②德國《民法典》規(guī)定了照顧子女權利的父母可以擁有與子女交往的權利，該權利的具體內(nèi)容及行使方式由家庭法院來決定。

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