論合伙中注意事項的重要性

黃輝

摘 要：隨著社會的發展，人們之間的交往越來越頻繁，合伙做生意的當事人越來愈多，但由于對合伙中注意事項缺缺乏了解，法律意識淡薄，在合伙初期你好我好大家好等人和性觀念存在，很多事項未在合伙中用書面約定，導致合伙中的糾紛越來越多，很多合伙人利益受損，甚至出現長期交叉訴訟的情況。本文通過探究合伙中合伙人注意事項，增強合伙人的法律意識，避免日后產生糾紛，以實現合伙的目的。

案情介紹：2013年5月4日，劉紅與張堯、李強簽訂了一份合作協議，共同經營奇瑞汽車銷售，每人出資80萬元，成立某縣驚鴻奇瑞汽車銷售有限公司，張堯是公司的法人代表，李強是公司的監事及出納，李紅不具體參與公司的經營，對于公司的盈利平均分配。汽車銷售公司經營一年后，張堯與李強說，公司流動資金不夠周轉，叫李紅拿出20萬元來，在以后的分紅中計算，李紅拿出20萬元后，又過了半年，張堯和李強又叫李紅再拿出30萬元，李紅又拿出30萬元，經營到2015年初，張堯和李紅說，汽車銷售公司出現虧損，無法繼續經營，解散三方之間的合伙。李紅的投入血本無歸，于是李紅把李強、張堯告上法庭，請求二人分攤自己的經濟損失共計130萬元。

首先，在合伙中李紅出資額依據合伙協議的規定，李紅已出資80萬元，而張堯、李強未足額出資，李紅是以公司的名義還是以自己的名義請求未足額出資的合伙人補足出資款？對此存在兩種不同的觀點，第一種認為李紅可以以自己的名義向法院提起訴訟要求張堯、李強不足出資款。因合伙協議有約定，各合伙人的出資款均為80萬元，若其他人合伙人未足額出資，就構成違約，已出資的合伙人有權要求未足額出資的合伙人承擔違約責任，且承擔了違約責任后，并不解除合伙協議，合伙協議繼續有效，這同時體現了合伙協議中的人和性、穩定性。第二種觀點認為，李紅只能以公司的名義起訴要求二人補足認繳的出資額，因公司成立后，三人之間的法律關系已轉化為公司法的規定，若是任何一人違約，應由公司追究其違約責任，持這種觀點給合伙人李紅帶來難以起訴對方違約，因李紅不參與公司經營、不管理公司，無從獲取公司的公章，在發生糾紛時，掌控公司財務公章的張堯、李強不可能把公司的章給李紅，既然李紅得不到公司的公章，其起訴難以實現，更別說通過訴訟追究對方的違約責任。從以上兩種觀點來看，本人贊同第一種觀點，合伙協議是三人合作的基礎，合伙協議是在合伙中雙方權利義務的規定，對于不按合伙協議足額繳納出資款，本身違反了合伙協議的約定，構成違約，構成違約應承擔違約責任，甚至可以在合伙協議中約定，任何一方違約，須對守約方造成損失承擔賠償責任，同時不免除繼續補繳出資款。只有這樣，才能保護各方的合法權益，實現合伙的目的。

再次，李紅應公司的法定代表人張堯及公司監事的要求，在公司合作過程中打款共計50萬元，50萬元中有20萬元打到張堯個人的賬戶，30萬元打到李強個人賬戶，如何認定50萬元的打款？對此出現兩種爭議，第一種認為，李紅的打款屬于個人借款，系債權人與債務人的關系，雖然沒有借款合同，但李紅的打款符合借款合同的特點，有打款憑證，因李紅打款是打到張堯和李強的個人賬戶上，并未打到公司的賬戶上;第二種觀點認為，李紅的打款系公司的行為，因李紅與張堯、李強合作，在合作過程中，是應公司法人及監事的要求打款，否則李紅不會打款到二人的賬戶上，李紅有理由相信二人的行為就是代表公司。這里就出現了一個《中華人民共和國合同法》規定的表見代理，表見代理是指沒有代理權，超越代理權而實施的行為，其構成要件：一是須為無代理權;二是須使相對人相信行為人有代理權，如向行為人出示蓋有合同的公章、出示行為人的證件等;三是須相對人處于善意且無過失，即相對人不知行為人無代理權，如果是惡意，明知行為人無代理權而為之，顯然就不屬于表見代理;四是須行為人與相對人之間的民事法律行為具備民事行為的有效要件。從本案來看，李紅有理由相信張堯、李強的行為代表公司，但李紅有過錯，既然三人合伙成立奇瑞汽車銷售有效公司，為什么不把追加的款項打到公司的賬戶？從這一點來看，李紅還需出具證據證實自己無過錯，如二人謊言公司的賬戶異常等情況，把款項打到二人賬戶放心，隨后公司蓋章出具收到李紅的追加款項等證明，否則不能認定李紅再次出資的50萬元系公司追加款。我贊同第一種觀點，李紅作為合伙人，即使知道張堯系公司的法人、李強系公司的監事，應嚴格按照合伙中法律的規定以及公司法的規定去作出自己的行為，而不能隨意把款打到個人賬戶人，李紅應知曉打款到個人賬戶的額法律后果，因此，法院最終認定李紅的打款系借款行為，不符合表見代理。

再次，被告張堯、李強二人拒絕劉紅了解公司的經營財務狀況，合伙人劉紅如何知曉合伙經營期間的財務狀況？其實，了解合伙經營狀況是合伙人的一項基本權利，如果對合伙期間的經營財務狀況根本不了解無從談合伙，也談不上行使自己作為合伙人的權利。李紅可以向公司提出書面申請了解公司的財務狀況，如公司拒絕，李紅可以向法院起訴要求公司提交財務狀況報表，以實現自己的知情權。

最后，張堯、李強訴李紅借款糾紛，其訴請提出他們三人之間是借款關系，并不是合伙關系，因他們三人簽訂合伙協議之前李紅向二者借過50萬元，李紅在合伙過程中支付給張堯的20萬元、支付給李強的30萬元是還給他們的借款，并不是在合作過程中的出資。根據《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國民法通則》之規定誠實信用原則，當事人在處理自己的行為時應當誠信，由于欺詐而謀取不當利益，應當為此承擔其它責任，甚至是刑事責任。在審理過程中，法院叫張堯、李強拿出李紅出具給他們的借條，該份借條系二者偽造，當然偽造的借條不能得到法律的支持，當事人甚至構成虛假訴訟，為自己的行為應承擔相應的責任。

綜上所述，合伙中當事人應當注意規范合伙協議，明確出資及時間，未足額出資應承當賠償責任并補繳足額出資款的違約責任，以及當事人的知情權等權利義務，規范的合伙協議是對合作各方合法權益的保護

參考文獻

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