企業并購重組中業績承諾的風險識別與應對

方紅

摘 要：在當今時代，市場經濟飛速發展的背景下，投資既是一種選擇的機遇，也是一種潛在的風險。大部分企業在經濟發展的同時，會出現并購重組的情況，從而更新一系列業績承諾的條款。本文便基于這樣的情況探討與研究企業并購重組的風險，提出相應的識別方法和應對策略。

關鍵詞：企業 ?并購重組 ?業績承諾 ?風險 ?應對

企業業績承諾[1]其實是一種對企業購買方的一些條款承諾，不過在實施的途中，會存在一些漏洞或者特殊的說法在其中，導致這樣的業績承諾有部分風險。比如說，在企業的承諾機制中，承諾應收支金額的多少、部分股權或部門的使用期限等，都存在著一定范圍的風險。而如何規避風險，最大范圍地保護投資者的利益便是現代社會背景下企業所需要做的。

一、企業業績承諾機制概述

企業業績承諾機制是在資金產業等資本進行轉讓的前提之下，企業轉讓方為了使雙方利益有一個平衡，對購買方所提供的一個承諾的機制。其中主要的形式便是當企業進行轉讓時，企業的轉讓方會對購買方承諾一個業績的預估水平，如若在預期時間以內沒有達到預期的業績水平，那么轉讓方會基于承諾機制所列下的條款對購買方進行補償。

在實行這種承諾制的時候，上文提到的有一個預估期限，這個預估期限一般以三年為期，最長也不得超過四年。這種企業業績承諾機制在被制訂的同時，企業的轉讓方和購買方都將對承諾機制的內容條款進行嚴格的勘探與檢測，在轉讓方的嚴格管控下，企業業績承諾機制將被制定出來。如若在約定時間內，業績沒有達到承諾機制里的預期效果，轉讓方將賠償購買方所受到的損失，補償方法通常為現金補償或者是股份補償。

二、企業并購重組中業績承諾風險

（一）業績目標風險

企業業績承諾機制建立起來的根本原因就是為了保護廣大中小投資者及生產者的根本利益，但是如果企業在并購重組的情況發生之后，沒有達到最開始的目標風險，卻不履行承諾，這無疑對廣大的中小投資者及生產者帶來了巨大的精神損失及財產損失。就目前的情況來看，大部分企業所擬定的業績承諾機制里的條款，不僅沒有結合實際情況考量，而且目前的商業界對企業履行承諾條款的約束力十分弱，經常出現企業不履行承諾的狀況。更嚴重的情況有很多的企業為了迎合市場對承諾機制條款的要求，制定了一系列華而不實的承諾標準，卻是造成了更多的風險。客觀地說，這種企業不履行承諾的狀況的出現，原因有很大程度上是在于對企業轉讓方的懲罰機制不完善，懲罰的力度太小，導致轉讓方對承諾機制里的條款不能引起重視，造成了很多承諾機制失效的情況。大部分企業轉讓方會利用承諾機制條款里的漏洞會借口業績變更等形式來違背承諾，這就違背了承諾機制所設立的目的。企業業績承諾機制的主要內容便是預測考慮企業在一定期間以內能夠達到的業績水平。正常情況下，業績水平展現的時限在三到四年以內，因為不能用無限的時間來觀察企業業績水平，所以無法用長期的時間來看，只能在短期之內。很多企業在與中小投資者進行交易時，并購重組的時候，大部分時候在短期內能滿足企業業績，雖然如此，但是在長期的業績中，業績便每況愈下，以至于出現許多風險。但是過了承諾機制里所約定的期限，拒絕賠償，修改或拒絕履行合約里的條款。而后造成的所有損失都將由購買方，也就是中小投資者自行承擔，轉讓方不會負任何的責任。

（二）高溢價風險

并購重組高溢價是指在企業的交易中，實際所付款的金額比所擁有的價值高得多，被定為商譽。這幾年來，企業并購重組的情況日益增多，而高溢價的狀況也隨之大幅度增加，這種商譽變差，利益交易不平等的現象越來越嚴重。

而高溢價產生的原因有轉讓方所提供的信息不符合實際狀況，導致購買方對信息的認知不正確，高估了目標的價值。對要購買或投資對企業商業價值的正確預估是極其重要的因素，如果對購買公司或企業的估值太高，就會導致購買方的財產損失，出現高溢價的狀況，可若是對目標企業的估值太低，又不容易達成購買或投資協議。所以在并購或重組之前，要對目標的公司或者企業做好詳細的調查準備估值，對公司的既有資產、未來可期資產、發展潛力作出準確判斷。不過在市場交易當中，購買方與轉讓方所擁有的信息資料是不對稱的，購買方所能了解到的公司資料只能是公開的資料，如果目標是沒有上市的公司，收集信息資料的難度無疑會更大。在這樣的交易中，公司肯定會針對自己公司的情況進行揚長避短，避重就輕，通過各種手段抬高自己產業的身價，而購買方只能通過那一點不太牢靠的信息進行決斷，兩方在對公司信息的掌握上是絕對不公平的。由此看來，雙方掌握的信息資料不對稱是高溢價的原因之一。其次便是來自于競爭方的競價壓力。在企業進行并購重組時，大部分以補充自身短板，提升自身競爭水平為目的，所以轉讓方通常具有值得購買的價值或者經營能力較好，便可以坐地抬價，抬高購買方更多的購買金額。接下來就是管理層的代理成本，在現在的企業當中，很多的股權是分散的，導致利益問題不一致，管理層的利益除了追求經濟效益之外，更大的是為了擴充自己在公司的實力，所以經濟效益就會放在后位。最后是對并購協同效應的高估。美國學者Berkovitch（1993）研究出合同效應是很多企業進行并購重組的動機之一，對合同里所寫的經濟等效益盲目樂觀，便簽下協議。這也是如今并購重組高溢價產生率如此之高的原因之一。高溢價風險容易造成商譽減值，這種溢價是對購買公司的前景的一種認同，不過這種認同會造成商譽減值的風險。當購買公司的商業景象沒有達到預期時，商譽便會猛地一跌。調查數據顯示，前兩年兩千多所并購重組公司中，業績未能達到承諾而導致溢價的竟高達百分之二十。高溢價有業績補償協議執行風險，簽訂承諾協議之后，如果未能完成協議中所約定的業績，轉讓方有義務對購買方進行賠償，但是在業績未達承諾之后，轉讓方很多時候為了不賠償招式百出，經常會出現轉讓方隨意更改承諾而或直接拒絕履行條約的行為。高溢價還有并購公司股東財富轉移風險。并購重組的真實目的就是過渡或者提高現有公司的增益，導致高溢價影響購買方的心理預估。

（三）控制權風險

企業想要進入商業市場是需要付出一些條件和代價的，很多企業為了進入自由市場會讓渡企業的控制權，以達到進入市場后擴充自己經濟實力及資本的目的。雖然這里的讓渡企業控制權是自愿的，但是在進入真正的商業市場之后，除了應付出的代價之外，還有很多大股東或董事長會繼續分割企業的控制權。所以企業的持有者在企業步入正軌之后，在與市場的交易之中，能讓渡多大的控制權是最應該優先考慮的事。我們能夠看到市場上有很多中小投資企業在上市或者是準備上市的過程中，為了保證企業在市場中的健康運行和良好狀態，會不斷地讓渡控制權，削弱自己的權利。因為上市公司中從董事長等大股東到經理一層，不斷劃分控制權，控制權逐層遞減，最后落在了市場中的底層。市場里其他的大企業公司，便繼續支配或搶奪這些底層企業剩余的權利，甚至可以通過聯手其他企業的方式共同掠奪權利。這些不公平的存在直接影響到公司企業的經營效益。在企業的發展理論中說道，企業所追求的不全都是金融效應，并不以經濟收獲為唯一的目標。社會調查中便有許多的中高端企業融資不是其主要的目的，其經營活動主要是為了取得更多的社會資源，乃至于商業界中的規模效應。導致企業控制權與所有權被分離的主要原因是股權的分散、人才層面的混亂與稀缺、以及對經濟效應不合理的追求。現在的民營企業大部分都是以家族為單位的企業，在演變過程中，也大都以血緣為標準，不過只要保持控制權，便并不屬于股權分離的公司企業，也不會改變家族企業的性質。

（四）股東行為風險

上市公司為了能在市場中順利生存運行，除了制定公司內部完整的法律綱紀以外，還有制定一部對于所有股東人員、經理及以下的人員行為規范的條款，以防止股東為了自己的利益而做出損傷公司利益的行為，更是為了保證公司的運營狀態受到國家的法律保護，不違反國家的法律綱紀，確保利益不會遭到損失。正常情況下，股東及其同僚損害公司利益以滿足自身利益的手段有以下幾種：以借款、購買公司財產、代償債務、代墊款項等方式占用公司的資金或資產，隱瞞資金的真實用途，收為自身所持利益。

（五）訴訟風險

公司訴訟通常是有嚴重影響公司利益的糾紛案件發生，訴訟被認為是一種解決沖突的次優方案。公司如果產生訴訟會對公司帶來非常不好的影響，阻礙公司發展的歷程，產生高昂的訴訟費用及律師費用，嚴重影響企業的聲譽形象、分散企業上層至下層員工的注意，訴訟案件引發的賠償會嚴重影響到企業的資金周轉。公司訴訟案件統計甚至顯示，勝訴方所獲利益遠遠低于敗訴方損失的利益。如果產生訴訟，對于企業正常的經營制度是十分不利的，對于中小企業來說，更是致命的，甚至威脅到其在市場上的生存。除了訴訟引起的訴訟費、賠償費之外，更加值得看重的副作用是媒體的報道，使得企業聲譽嚴重受損，在市場上顏面無存，再難有生存下去的機會，還會產生顧客資源流失乃至投資方撤資的風險。如果企業想要恢復聲譽，所花費的金額將更多。據研究顯示，聲譽較高的企業一般不容易遭到訴訟，聲譽較低的企業如果遭到訴訟，在未來很長一段時間之內，業績會遭到嚴重下滑，而如果是聲譽較高的企業遭到訴訟，那么業績下滑會更加嚴重。

三、企業并購重組中業績風險應對方法

（一）合理設定業績目標

企業在進行業績目標的設定時，需要小心謹慎地結合過往的業績實例進行分析，再制定出最后的業績目標。對業績目標的慎重設定是企業公司并購重組的重要保障。企業設定的業績目標一定要能夠符合現實以及企業發展的前景，能夠對企業未來的發展與運作起到幫助。對于企業業績目標的設定，必須要將每一個方面都貫徹到底，再設定相應的計劃。企業業績所涉及到的部分非常寬泛，不能有一處細節漏掉。并且購買方企業要對業績目標進行嚴格的審核與考察，對目標企業的資料及信息進行完整清晰的搜集，一定要對收集來的所有資料進行嚴格的審查核實，從而來加強自身對目標轉讓方或被并購方的了解，這有助于在設定業績目標的時候，減少重組并購之后的風險。如果自身沒有對目標企業進行嚴格的資料收集以及資料信息核對，未來可能將有嚴重的風險，對企業造成嚴重的聲譽損失及財產損失。因此，每一個將要進行并購重組的購買方都必須進行精密的規劃。同時企業并且備份所有業績資料，預防以后有風險發生的時候沒有解決措施。

（二）完善資產評估辦法

資產評估調查通常專門聘請有專業經驗的第三方人員進行，利用其獨有的專業調查經驗以及第三方身份公平的優勢，制定財務、發展前景等各方面俱全的調查報告，以便在購買方進行判斷和決策的時候提供資料，分析目標企業的優勢劣勢。這樣的調查除了對目標企業的歷史狀況進行真實的考察之外，還能夠設定出合理的預期成效，能夠在最大程度上避免因雙方信息資料等掌握的不公平而產生的高溢價等風險。所以說，對目標企業進行完善的資產等方面的評估，是企業并購重組成功順利的關鍵。在當今競爭壓力越來越大的市場經濟中，各個企業所面臨著收益急劇下降等壓力也越來越大，所以企業只用單元化的方法進行對目標企業的評估存在著許多不足與一定的弊端。

（三）股份現金補償并舉

我國企業重組并購需求多，發展快，但是卻面臨著很多嚴重的問題，例如在補償機制中采用單一的模式進行補償。在我國企業重組并購的承諾機制中大多數都以現金補償為主，而在美國的企業重組并購承諾機制補償當中，占據絕大多數的卻是股票或者股份與現金并舉的方式。轉讓方企業如果通過股份來進行承諾機制的補償，不僅會減輕該企業的財務方面的壓力，也會帶來雙方利益的增加。而如果以股份現金并舉的方式進行重組并購后承諾機制補償，不僅可以在很大的程度上緩解賠償方的財務壓力，還能最大可能地保持企業股權的穩定性。

（四）加強履約監管力度

要想現代市場經濟迅速且健康的發展，政府對于市場的監管是必不可少的。目前企業并購重組承諾機制中所遇到的最突出最顯著的問題，便是因為購買方對轉讓方的認知與實際存在一定的誤差或者被并購方不承認承諾機制里的補償條款以及拒絕履行。可見，政府應對這樣偷換概念的企業行為進行嚴厲的監管。比如在重組并購之前，要求被并購公司企業對溢價進行的評估方法及內容真實地發布出來，對業績目標所存在和設定的合理性做出詳細的解釋，再增加對不履行承諾條款的行為的懲罰機制，對其進行強有力的約束。國家政府管理機構所擬定的法律綱紀與中小企業公司所制定的法紀及外部市場的潛規則是無法比擬的。新頒布的法律及相關管理條例是資本市場又一次繁榮活躍起來，并且促進幫助了中小企業的發展，解決了融資難的問題，還使其規避的大量的風險。

（五）制定糾紛解決機制

重組并購對于現代市場中的企業來說，是一個機遇同時也是一項挑戰，如果并購失敗，對于企業的發展會有很大影響。對于目標企業的選擇，必須要將每一個方面都貫徹到底，再設定相應的糾紛解決機制。研究企業所涉及到的部分非常寬泛，不能有一處細節漏掉。并且企業要對目標進行嚴格的審核與考察，對目標企業的資料及信息進行完整清晰的搜集，一定要對收集來的所有資料進行嚴格的審查核實，加強自身對目標轉讓方或被并購方的了解，這有助于完善糾紛解決機制，減少重組并購之后的風險。如果自身沒有對目標企業進行嚴格的資料收集以及資料信息核對，未來可能將有嚴重的風險，不利于糾紛解決機制的制定。

四、結束語

并購重組對于現代快速發展的市場中的企業來說，除了是機遇以外，同時更是風險與挑戰。如果并購重組失敗，且之后的承諾機制被拒絕履行，對于企業的發展會有很大阻礙。企業并購重組承諾機制是一把雙刃劍，投資者需要擦亮眼睛，以防止上當，并做好風險的識別與應對，不要讓其拖累自己，讓錯誤的決斷給自己帶來嚴重的損失。

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