小保信箱

夜班后先睡一覺(jué)才回家，是否應(yīng)認(rèn)定為下班途中

小保：

戴某是某化工公司的職工，公司實(shí)行“三班倒”，為職工安排有倒班宿舍。因家離公司相對(duì)較近，戴某一般下班后騎車直接回家，很少在公司過(guò)夜。2020年10月的一天，戴某于當(dāng)夜1時(shí)下夜班，因下大雨不便回家，就在倒班宿舍休息了。到了早上8時(shí)，戴某騎車回家途中，因與一輛小轎車碰撞而受重傷，交警部門認(rèn)定雙方負(fù)事故的同等責(zé)任。某化工公司認(rèn)為，下班7個(gè)小時(shí)后回家途中發(fā)生車禍不屬于《工傷保險(xiǎn)條例》所規(guī)定的“上下班途中”的情形，故不能申報(bào)工傷。

請(qǐng)問(wèn)：戴某的情況可以認(rèn)定為工傷嗎？

張玉萍

張玉萍：

考慮到了“三班倒”工作制的特殊性，公司給員工提供了倒班宿舍，可見(jiàn)公司是準(zhǔn)許或者說(shuō)是支持員工深夜結(jié)束工作后在公司休息一夜再下班回家的，因此職工休息后再回家應(yīng)視為合理時(shí)間內(nèi)的下班。而且《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第六條也明確規(guī)定：在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與住所地、經(jīng)常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中，應(yīng)認(rèn)定為《工傷保險(xiǎn)條例》中的“上下班途中”。因此，不能機(jī)械教條地把“上下班途中”理解為一個(gè)固定時(shí)間、固定的地域。本案中，戴某下班時(shí)為深夜1時(shí)，因下大雨就在倒班宿舍留宿，直到早上8時(shí)回家，應(yīng)當(dāng)屬于下班的合理時(shí)間；戴某出事的地點(diǎn)是在從公司回家的必經(jīng)之路上，目的是下班，因此，戴某的情形屬于在合理時(shí)間、合理路線往返于工作地與住所地的下班途中，無(wú)疑可以認(rèn)定為工傷。

由于某公司不同意為戴某申請(qǐng)工傷認(rèn)定，戴某本人或其近親屬可以自事故傷害發(fā)生之日1年內(nèi)，直接向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)行政部門提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。

小保

公司不支付補(bǔ)償，可否要求解除競(jìng)業(yè)限制義務(wù)并索要補(bǔ)償

小保：

我于2018年7月入職某科技公司，擔(dān)任經(jīng)理秘書(shū)，2019年12月，崗位調(diào)整為經(jīng)理助理，月工資1萬(wàn)元，雙方簽訂了《保密及競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》，約定我離職后24個(gè)月內(nèi)不得進(jìn)入與該科技公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位任職或以任何方式為其服務(wù)，也不得自己生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)與該科技公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)，但協(xié)議中對(duì)我在競(jìng)業(yè)限制期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償未作出約定。2020年9月10日，我離職后從事其他職業(yè)，并請(qǐng)求科技公司按月支付給相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但被拒絕。

請(qǐng)問(wèn)：我是否可以要求該公司按月支付競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？或者請(qǐng)求解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議？

蔣一誠(chéng)

蔣一誠(chéng)：

首先，科技公司有義務(wù)向你支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(四)》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定了競(jìng)業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動(dòng)合同后給予勞動(dòng)者補(bǔ)償金，勞動(dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前12個(gè)月平均工資的30%按月支付補(bǔ)償金的，人民法院應(yīng)予支持。”本案中，你們雙方簽訂的《保密及競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》合法有效，盡管未約定科技公司應(yīng)在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月向你支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但這不能成為科技公司的免責(zé)事由。你離職后從事其他職業(yè)，已經(jīng)履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，科技公司理應(yīng)當(dāng)按法定的最低標(biāo)準(zhǔn)即每月1.2萬(wàn)元×30%的標(biāo)準(zhǔn)，向你支付補(bǔ)償金。

其次，如果科技公司最終同意支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，你就無(wú)權(quán)要求解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。如果該公司仍然拒絕給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，根據(jù)上述司法解釋第八條的規(guī)定，在你履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)滿3個(gè)月后，你有權(quán)行使解除權(quán)。行使這種解除權(quán)具體有兩種選擇：一是催告原單位依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者書(shū)面告知其解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，并留存相應(yīng)證據(jù)。在催要無(wú)果或者告知后，勞動(dòng)者可不再履行競(jìng)業(yè)限制義務(wù)；二是通過(guò)仲裁和訴訟途徑依法解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。在沒(méi)有行使解除權(quán)之前，你的競(jìng)業(yè)限制義務(wù)并不自動(dòng)解除。

最后，勞動(dòng)者在解除競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的同時(shí)，可以請(qǐng)求用人單位支付拖欠的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因?yàn)閯趧?dòng)者履行了競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，這必然導(dǎo)致勞動(dòng)收入的減少甚至無(wú)勞動(dòng)收入。

小保

既不安排體檢也不上工傷保險(xiǎn)，會(huì)吃大虧嗎

小保：

王某曾在多家小煤窯從事過(guò)打鉆工作，后因小煤窯紛紛關(guān)閉，王某于2019年7月入職某石料公司，從事風(fēng)鉆崗位。2020年9月，王某感覺(jué)胸悶等身體不適，于是到醫(yī)院檢查，被診斷為患有塵肺。經(jīng)職業(yè)病診斷鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，王某的病癥屬于職業(yè)病，構(gòu)成四級(jí)傷殘。因沒(méi)上工傷保險(xiǎn)，王某在被認(rèn)定為工傷后，要求石料公司給予工傷賠償。石料公司辯稱王某來(lái)公司工作的時(shí)間不長(zhǎng)，不可能患上塵肺病，可能在小煤窯做工時(shí)就患上了塵肺病，自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。

請(qǐng)問(wèn)：該石料公司的辯解理由能夠成立嗎？

胡遠(yuǎn)闊

胡遠(yuǎn)闊：

《職業(yè)病防治法》第三十五條規(guī)定：“對(duì)從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書(shū)面告知?jiǎng)趧?dòng)者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)。”“用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)。”在事涉職業(yè)病的鑒定和工傷賠償責(zé)任承擔(dān)方面，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)證明。由于該石料公司沒(méi)按規(guī)定安排王某做崗前體檢，因此要想對(duì)王某不承擔(dān)工傷賠償責(zé)任，就必須拿出證據(jù)證明以下其中一點(diǎn)：一是王某在入職本公司之前就已患上了塵肺病；二是本該公司的作業(yè)環(huán)境狀況、職工防護(hù)等符合標(biāo)準(zhǔn)要求。如果無(wú)法舉證證明其中一點(diǎn)，那么就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果，亦即應(yīng)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，并依照《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用”之規(guī)定，向王某支付醫(yī)療費(fèi)和其他工傷費(fèi)用。

按規(guī)定給職工上工傷保險(xiǎn)，組織崗前和離崗體檢，不僅維護(hù)了職工的權(quán)益，對(duì)企業(yè)本身也是件好事。然而，少數(shù)企業(yè)由于認(rèn)識(shí)不足，不安排體檢也不給上工傷保險(xiǎn)，以為自己占了便宜，卻不料成了“替罪羊”，繳足了“學(xué)費(fèi)”。

小保

公司未繳社保，員工還受服務(wù)期約束嗎

小保：

我在某公司工作半年后，老板看我表現(xiàn)好、能力強(qiáng)，有培養(yǎng)前途，就安排我外出接受15天的專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。在我臨出發(fā)的前一天，公司跟我簽訂了服務(wù)期協(xié)議，約定我學(xué)成歸來(lái)后得為公司服務(wù)5年才能離職，否則應(yīng)支付給公司違約金5萬(wàn)元。專項(xiàng)培訓(xùn)結(jié)束回到公司繼續(xù)上班半年后，我發(fā)現(xiàn)公司一直沒(méi)有給我繳納社保，于是就向公司遞交了辭職書(shū)，并與次日離開(kāi)公司。公司認(rèn)為，我在遞交辭職書(shū)的第二天就沒(méi)繼續(xù)上班，沒(méi)有等到30日后才離開(kāi)，構(gòu)成違法解除勞動(dòng)合同，且給公司造成了損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)還說(shuō)，我在服務(wù)期未滿就辭職，違反了服務(wù)期協(xié)議，應(yīng)向公司支付5萬(wàn)元違約金。最近，公司準(zhǔn)備就上述兩項(xiàng)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。

請(qǐng)問(wèn)：我應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失和支付違約金的責(zé)任嗎？

葉有成

葉有成：

該公司的兩項(xiàng)主張均不能成立。

首先，你遞交辭職信后可以立馬走人。《勞動(dòng)合同法》第三十七條規(guī)定：“勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。該條中所涉及的辭職只有程序要求，而無(wú)條件要求，即屬于無(wú)理由辭職。”而《勞動(dòng)合同法》第三十八條第一款第三項(xiàng)規(guī)定：“用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同。”該條中所涉及的辭職屬于有理由辭職，即一旦用人單位存在侵犯勞動(dòng)者合法權(quán)益的過(guò)錯(cuò)行為，勞動(dòng)者在說(shuō)明辭職理由或遞交辭職信后，就可以離開(kāi)，無(wú)需再繼續(xù)上班三十日。因此，你基于公司未給你繳社保費(fèi)而即時(shí)辭職，并不屬于違法解除勞動(dòng)合同。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十條的規(guī)定：“勞動(dòng)者承擔(dān)賠償責(zé)任的情形之一，是其違法解除勞動(dòng)合同且給用人單位造成了損失。”顯然，該公司要求你承擔(dān)賠償責(zé)任的理由不能成立。

其次，該公司無(wú)權(quán)要求你支付違約金。《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十六條第一款規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期，勞動(dòng)者依照《勞動(dòng)合同法》第三十八條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金。”由于該公司未為你繳納社保費(fèi)，存在法定的過(guò)錯(cuò)，因此盡管你的5年服務(wù)期才開(kāi)始不久，你也有權(quán)解除勞動(dòng)合同，且不構(gòu)成違約，相應(yīng)地，該公司無(wú)權(quán)要求你支付所謂的違約金。

小保

注：以上稿件由安徽警官職業(yè)學(xué)院潘家永解答。若有疑義，歡迎讀者來(lái)信來(lái)電，以便本刊完善問(wèn)題解答。

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