探視權(quán)執(zhí)行問題初探

上海市浦東新區(qū)人民法院，上海 200135

探視權(quán)，又稱見面交往權(quán)，是指離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親一方享有的與未成年子女探望、聯(lián)系、會(huì)面、交往、短期共同生活的權(quán)利。探視權(quán)從法理上看，是基于親權(quán)的一種派生權(quán)利，只要身份關(guān)系存在，探望權(quán)就應(yīng)該是非直接撫養(yǎng)一方的權(quán)利。《婚姻法》第三十八條規(guī)定：離婚之后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探視權(quán)的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。這是探視權(quán)的法律基礎(chǔ)，規(guī)定探視權(quán)的意義在于：一方面提供了非直接撫養(yǎng)一方與子女團(tuán)聚的權(quán)利；另一方面也是為了將父母離異而對(duì)子女的損害降到最低限度，最大程度的讓子女感受到來自于父母雙方的溫暖，有利于未成年人的健康成長(zhǎng)。

父母雖然因?yàn)殡x婚，而解除了婚姻關(guān)系，但其與子女的關(guān)系、親情是無法割舍與剝奪的。實(shí)際生活中，直接撫養(yǎng)子女的一方出于種種原因，對(duì)于另一方探視子女的權(quán)利進(jìn)行阻礙，就會(huì)導(dǎo)致探視權(quán)利的障礙，從而引發(fā)探視權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行案件。《婚姻法》第48 條規(guī)定：“對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。”從法律層面賦予非直接撫養(yǎng)一方，在探視權(quán)利受阻時(shí)救濟(jì)的途徑與渠道。

本文旨在將筆者在探視權(quán)案件執(zhí)行過程中所遭遇的一些困難和解決的對(duì)策，與大家試做一分析與探討：

1.完善探視權(quán)實(shí)施的相關(guān)立法。探視權(quán)判決與調(diào)解過程中，應(yīng)更注重子女權(quán)益的保護(hù)、注意征求子女對(duì)探視權(quán)利的意見。我國(guó)法律將探望權(quán)的主體規(guī)定為離婚后子女的父母，一定程度上忽視了被探視子女的愿望。

2.由于離婚雙方多年的積怨，導(dǎo)致直接撫養(yǎng)方對(duì)于探視權(quán)的行使抱有較為消極及抵觸的情緒。直接撫養(yǎng)方由于婚姻關(guān)系的解除，希望不再與對(duì)方有更多的糾葛與接觸，這一點(diǎn)在直接撫養(yǎng)方另行組成新家庭后尤為明顯；另一方面，由于變更撫養(yǎng)權(quán)制度的存在，使得直接撫養(yǎng)一方對(duì)于子女過度保護(hù)，生怕對(duì)方趁著探視的機(jī)會(huì)，灌輸不良影響；對(duì)于探視權(quán)的行使方式與時(shí)間等斤斤計(jì)較，將子女作為泄私憤的工具，筆者曾遭遇的一個(gè)案例，非撫養(yǎng)方探視子女遲到了十分鐘，直接撫養(yǎng)方即以對(duì)方未在規(guī)定時(shí)間探視孩子為由，將孩子帶走，令人哭笑不得。

3.探視權(quán)案件執(zhí)行難度大，具有長(zhǎng)期性和反復(fù)性。民事案件的執(zhí)行，除個(gè)別分期履行案件，通常是一次執(zhí)行完畢，當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)即行消滅，但探視權(quán)的實(shí)現(xiàn)不是一蹴而就的，往往為每月一次或數(shù)次，直至子女成年；個(gè)別直接撫養(yǎng)方父（母）法律意識(shí)淡薄，以非直接撫養(yǎng)方向未成年子女灌輸不良影響、已組建新家庭、非直接撫養(yǎng)方未按時(shí)支付撫養(yǎng)費(fèi)等為由，阻礙探視；更有甚者，直接撫養(yǎng)方父（母）未向法院報(bào)備，也未與對(duì)方溝通協(xié)商，即更換地址，將子女藏匿，或前往其他城市甚至出國(guó)出境，對(duì)于后續(xù)執(zhí)行工作與法律的權(quán)威也提出了更大的挑戰(zhàn)。

4.子女本身對(duì)于探視行為的抗拒。子女，特別是低齡子女，由于長(zhǎng)期不與非直接撫養(yǎng)方父（母）接觸，感情較為生疏，敏感，容易受到直接撫養(yǎng)方父（母）的影響，對(duì)非直接撫養(yǎng)方的探視較為抵觸。

5.其他單位與個(gè)人的參與不夠。由于案多人少的壓力，執(zhí)行法院沒有時(shí)間和精力，每次陪同或監(jiān)督探視過程，而我國(guó)婚姻法明確規(guī)定，針對(duì)探視權(quán)有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任，而在實(shí)踐操作中，其他單位和個(gè)人能對(duì)法院提供的幫助不多。

綜上所述，以上是筆者針對(duì)探視權(quán)糾紛案件中所遇到的種種困難所做的大概梳理，難免掛一漏萬，針對(duì)這些普遍的制約因素，下面提出一些個(gè)人的看法，供大家探討：

1.“子女最佳利益”原則。探視權(quán)判決及調(diào)解過程中，應(yīng)充分尊重與照顧子女權(quán)益。對(duì)于探視的時(shí)間、地點(diǎn)、方式，應(yīng)充分顧及子女的權(quán)益。針對(duì)低幼子女，因其情緒較為敏感、脆弱、對(duì)直接撫養(yǎng)方依賴性較強(qiáng)，建議可酌情考慮探視的頻率和時(shí)間；針對(duì)年長(zhǎng)的子女，要在充分考慮學(xué)業(yè)、身體發(fā)展的前提下，確定探視的地點(diǎn)和時(shí)間、方式。

2.在探視權(quán)執(zhí)行過程中，還需徹底化解雙方的矛盾、糾紛。直接撫養(yǎng)一方由于在過去的婚姻生活中，往往積累了大量的矛盾、糾紛，在離婚后仍對(duì)此“刻骨銘心”，因此在執(zhí)行過程中，不可簡(jiǎn)單利用法律權(quán)威，盲目采取罰款、拘留等強(qiáng)制性措施；而需耐心與直接撫養(yǎng)方進(jìn)行溝通、交流，疏導(dǎo)，了解到不配合探視的癥結(jié)所在，因病施治，對(duì)癥下藥，曉之以理，動(dòng)之以情，從根本上讓直接撫養(yǎng)一方自覺、自愿配合探視，要讓其感受到雖然雙方因?yàn)榉N種原因，婚姻關(guān)系已經(jīng)解除，但子女仍是聯(lián)系雙方的紐帶，親情于情于法皆不能割舍、斷絕，讓子女感受到來自父母雙方的呵護(hù)和關(guān)懷，以利于子女身心的健康發(fā)展。

3.依托社會(huì)各界，施行有效適度的執(zhí)行措施。對(duì)于在深入溝通交流，釋理說法后，仍無正當(dāng)理由抗拒、不配合探視的當(dāng)事人，可采取社區(qū)曝光、媒體曝光、老賴彩鈴、訓(xùn)誡、罰款等措施，進(jìn)行探視權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行；針對(duì)長(zhǎng)期無正當(dāng)理由拒不配合探視的當(dāng)事人，可引導(dǎo)探視方起訴要求變更子女撫養(yǎng)權(quán)；對(duì)直接撫養(yǎng)方采取強(qiáng)制措施時(shí)，應(yīng)對(duì)未成年子女給予妥善安置，同時(shí)，這些強(qiáng)制措施應(yīng)慎重，適度。如果將直接撫養(yǎng)子女一方拘留或刑事處罰，不僅可能無法實(shí)現(xiàn)探視的目的，還有可能給未成年子女的身心造成傷害。

4.非直接撫養(yǎng)方需要放平心態(tài)，注意方式方法，行使探視權(quán)不宜操之過急。非直接撫養(yǎng)方由于與孩子接觸時(shí)間較短，平時(shí)對(duì)子女的照顧較少，特別是低齡子女會(huì)對(duì)其產(chǎn)生較大的隔閡，甚至敵視情緒，不配合探視，建議循序漸進(jìn)，從子女的喜好出發(fā)，盡量選擇能讓子女較為放松、舒適的場(chǎng)合進(jìn)行探視，諸如影院、親子餐廳、親子樂園等，也更能拉近與子女間的距離，修復(fù)與子女間的關(guān)系，盡量消弭隔閡，減少子女對(duì)于探視的抵觸情緒。若子女已滿十周歲，需充分尊重子女自身的意愿，單獨(dú)與子女談話，了解子女不配合探視的緣由，嚴(yán)重?fù)p害子女利益的前提下，可以裁定中止探視，待中止探視權(quán)的情形消失后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)通知其恢復(fù)探視權(quán)的行使；若子女不配合探視，系受直接撫養(yǎng)方的挑唆或威脅造成的，可視情節(jié)對(duì)直接撫養(yǎng)方采取罰款、訓(xùn)誡、具結(jié)悔過等強(qiáng)制措施。

5.積極探索多渠道、多層次、全社會(huì)積極參與協(xié)助探視活動(dòng)開展。探視權(quán)歸根結(jié)底是私權(quán)利，我國(guó)有家丑不可外揚(yáng)的傳統(tǒng)，執(zhí)行法官過多介入，容易引起當(dāng)事人的反感，在一些國(guó)家，如果離異一方拒不為未與未成年子女居住的另一方提供方便而需要采取強(qiáng)制措施時(shí)，一般是由社區(qū)義工對(duì)此進(jìn)行監(jiān)督協(xié)助，在我國(guó)可考慮通過居委、社區(qū)、街道社工的積極參與，來保證探視活動(dòng)的順利開展；直接撫養(yǎng)方的親朋好友，直接撫養(yǎng)方所在單位與直接撫養(yǎng)方關(guān)系較為密切，也可通過與他們的配合，由其出面勸說直接撫養(yǎng)方，切實(shí)履行探視協(xié)助義務(wù)，也會(huì)更易做通直接撫養(yǎng)方的思想工作；雙方因離婚矛盾激烈、情緒激動(dòng)，不宜見面的，探視地點(diǎn)可安排在第三方區(qū)域，諸如幼兒園、學(xué)校等，以利于探視活動(dòng)的順利開展。

6.積極探索多樣化探視方式。探視權(quán)最根本的目的是賦予不與子女生活一方共同參與子女生活的權(quán)利，為將家庭破碎對(duì)子女的影響降到最低程度，可充分利用新型社交媒體，社交軟件、電子郵件、語音、視頻電話等方式，特別是針對(duì)低幼子女，或因升學(xué)、生病，不宜當(dāng)面探視等特殊情形，采用多樣化方式進(jìn)行探視。