有限責任公司中小股東利潤分配請求權的現狀與司法救濟途徑

崔玉同

山東康橋（上海）律師事務所，上海 200120

一、股東利潤分配請求權的理論基礎

（一）股東利潤分配請求權的內涵

公司利潤是指公司在彌補虧損，提取法定公積金和其他法定基金后的剩余利潤。股東基于其對公司的實繳出資比例享有分取利潤的權利。

該權利是一種請求權，指的是特定的股東請求公司對利潤進行分配的權力；該權利也是一種財產權，指的是以公司利潤為標的的一項權利，這種權利與股東所享有的知情權、表決權并不相同，如果公司不依據法律或約定進行利潤分配，股東有權以此為由強制公司分配利潤。

（二）司法最低介入原則

根據外國學者的觀點，公司是獨立法人，其是實現自我利益的最佳掌控者。公司內部自治，是維護企業投資活力、煥發生機的內在動因。我國應重視與尊重市場資源再配置的作用，給予公司充分的自主經營權利，使其能夠不斷適應外界環境，一味地強調外部控制將使公司喪失自治的能力。

根據我國法律的規定，股東利潤分配屬于公司內部治理的范疇，理想的公司自治狀態下，無股東會分配協議，則股東利潤分配請求權便不會得到支持，所以正當性和必要性是司法介入的必要前提。如果公司注重資本的長期收益，很大程度上會使股東短期收益受到影響，所以在外部因素介入之前，應當給予公司充分的自主處理的權力。只有在公司或者大股東以各種非法或不合理的理由拒絕利益分配時，中小股東方能行使此項權利。

二、中小股東行使利潤分配請求權所面臨的障礙

當前我國立法對股東權利的保護大多屬于事后救濟，缺少事前防御性的救濟手段。其中，利潤分配請求權的范圍不明確，針對該請求權的實現力度也有待加強。

（一）中小股東退出時地位被動

第一，異議股東請求回購的權利的規定存在不合理之處，且操作較為困難。

不可否認，該種方式在一定程度上有利于解決股東利潤分配爭端，但該制度也存在以下幾點不足。一方面，股東退出公司的等待期較長，且其行使回購請求權須同時滿足兩個條件——公司五年連續盈利和未向股東分配利潤。中小股東最大的特點是持股比例小，對資本投放周期與盈利率的要求較高，讓中小股東等待五年來評價一家公司是否具有可投資性，很大程度上損害了中小股東的利益。該制度實踐中可操作性較低是由于并非所有的中小股東都希望退出公司，有利潤不分配恰恰證明該公司盈利能力較高，具有較高的可投資性。如果中小股東僅為了眼前的利潤而被迫退出公司，這也與其投資初衷相悖。另一方面，當前法律規定的是大股東拒絕向小股東分配利潤。如果為了回避此硬性規定，公司按照大股東的意志僅僅分配微薄的利潤給小股東，便能成功阻止中小股東利用此項法律規定主張利潤分配。

第二，解散公司的訴訟也使得小股東退出公司時更加被動。按照我國現行股東通過法院解散公司的要求（公司經營困難不能正常運營+公司不停止運營會使股東合法權利受到損害+股東沒有其他救濟途徑可解決問題），擁有10%以上表決權的股東發起解散公司之訴。而實踐中，滿足上述全部解散條件時，公司大多也滿足破產條件，此時，中小股東請求分配利潤的權利會一并納入破產債權，其實質上就是這項請求權將會隨公司主體的消失而喪失救濟。但有限公司股權轉讓條件較為苛刻，該種立法模式使得中小股東股權轉讓周期長，股東退出方式煩瑣。通過上述分析，我們可以知道中小股東退出公司時存在多種不利因素。

（二）大股東違反利潤分配法律責任模糊

第一，有限責任公司缺少對股東的外部監管。例如，我國當前法律并沒有規定有限責任公司也必須定期召開股東會，即召開次數不屬于法律強制性規定。換而言之，有限責任公司完全可以以未召開股東會，作為其拒絕分配利潤的理由。

第二，大股東違反利潤分配原則的法律責任含糊。公司章程就是公司體系文件中的憲法，公司的任何行為都需要依照章程行事。但大部分有限責任公司設立時，其章程內容大多雷同，缺少根據自身公司性質及股東間的約定進行差別化設計，這就導致即使大股東違反的利潤分配原則，公司章程卻沒有規定該種行為的法律后果，中小股東無法依據章程維護自身利益。另外，股東出資協議中也往往缺失對大股東違反利潤分配的違約責任。股東間基于自愿且不違反法律強制性規定的約定均有法律效力。股東可以在股東出資協議中明確規定一方違反利潤分配的法律適用情形及法律后果，尤其要列明違約金額。但基于中小股東利用出資協議維護自身利益的意識也較為淡薄。

三、我國有限責任公司中小股東利潤分配請求權救濟完善措施

（一）充分利用公司內部救濟程序

當前法律規定的股東利潤分配請求權更多的是一種事后救濟，其滯后性無法滿足從根本上維護中小股東利益的目的。為了彌補不足，我們可以借鑒美國相關制度，在公司章程及股東出資協議中設定利潤分配決議前置程序。

根據法律最低干預原則，司法過度干預公司自治會影響公司正常運營，中小股東請求公司分配利潤是公司日常運作中較為常見的糾紛，建議充分提高依據公司內部機制解決問題的能力。無論是大股東還是小股東，在公司創立之初就應該具有憂患意識，尤其應當認識到可能因為利潤分配不均而引發的資本類糾紛。從另一個角度考慮，受股東數量、持股變化及公司內外部因素的影響，章程應當隨著公司的發展而不斷得到優化調整，否則其滯后性就會難以滿足公司在新階段的實際需求。絕大多數的公司章程不具備明確的指向性，也缺乏嚴苛的制裁手段，所以在章程制定之初或對其調整過程中，應當明確股東利潤分配的份額及其比例。小股東應當主動提升自我防護意識，充分認識到章程及股東出資協議，對自身利益的保護起到重大作用。在公司修改章程的過程中，應當積極認真參與每一條的修改。

（二）完善股東知情權的有關救濟途徑

知情權是股東了解公司經營狀態的基礎性權利，也是股東申請利潤分配權的前提。因法律沒有強制規定有限責任公司必須向公眾披露其經營狀況，且中小股東大多不實際參與公司運營，僅以獲得分紅為目的，所以大股東經常以小股東的查詢行為存在不正當目的，意在套取商業秘密等為托詞拒絕中小股東進行查閱。為有效應對上述情形，可以從以下幾方面擴大中小股東的知情權。其一，擴大及查詢復制的范圍。例如，可以讓中小股東查看原始會計賬簿。其二，提高股東的質詢權。例如，中小股東對公司經營狀況提出質疑，有限責任公司的管理層有義務消除信息不對等，根據公司的實際運營狀況做出答復，與此同時，為了防止中小股東濫用質詢權，還可以在公司章程或者股東出資協議中，明確規定該權利行使的條件、次數以及何種情況下管理層有權以維護公司利益為目的，拒絕回答無關提問。

修改股權回購適用條件。當前《公司法》規定的股權回購制度中中小股東的合理等待期為五年，筆者認為該期間過長應當予以縮短。因為大多數的中小股東并不實際也不以參與公司經營為目的。即向公司繳納資本的最重要的目的在于獲得短期回報。如果一個公司連續五年可以盈利卻拒絕分配利潤，且中小股東無法及時退出公司，其可能失去巨大的機會成本。依筆者看，可以將連續盈利修改為，在某一時間段內，只要符合股東合理預期，應當認定為公司具備了分配的經濟條件；五年可以減少為三年，理由是當前經濟形勢下各類公司更新換代速度較快，對大多數公司而言三年足以判斷其投資價值。再或者，在不動搖連續盈利及五年期限的限定條件下，中小股東可以提前在章程及出資協議中約定，如果公司無法連續五年按照約定的額度向中小股東分配利潤，或者公司回購股東股權時的價格與市場價格存在顯著差異，此時可以賦予中小股東通過法院進行權利救濟。