浮動抵押制度的法理分析

劉超 王宏藝

摘要：在《物權法》制定之前，我國還沒有關于浮動抵押的法律規定。根據1995年頒布的《擔保法》，我國的擔保制度有抵押、質押、保證、留置及定金。雖然在一定程度上保障了市場經濟的發展，但是隨著世界經濟全球化發展，這些傳統的擔保方式無法滿足市場經濟的實際需求，動產浮動抵押制度由此產生。

關鍵詞：浮動抵押;價值;風險

浮動抵押制度起源于羅馬法。最早出現在英國，被譽為“衡平法最精妙的創造之一”。一般而言，浮動抵押是指抵押人以現有及將來的全部或者部分財產為抵押權人設定擔保，在出現法定或者約定的實現擔保的情形時，抵押權人有權就抵押財產確定時的財產優先受償。根據《物權法》，浮動抵押的主體包括企業、個體工商戶和農業生產經營者，客體只能是生產設備、原材料、成品和半成品。與傳統擔保物權相比，浮動抵押具有浮動性、可轉變性等特點。浮動抵押是實現中小企業逐步發展和壯大的有效途徑之一。

一、浮動抵押制度的理論基礎

（一）許可理論

該理論是將抵押人的處分利用權解釋為抵押權人的許可。[1]本質上是固定化之前的權利。內容包括三點：一是抵押權人的許可明確，例如對日常經營的界定。二是公司清算需要固定化，保護抵押權人的利益。三是在終結前授權許可，抵押人只能以日常方式開展業務。

許可理論帶有明顯的傳統抵押思維模式，無法體現其優勢。與浮動抵押的本質相違背，無法將其合理化，因此逐漸廢棄。

（二）未來財產理論

該理論是在浮動抵押結晶之前，抵押人享有自由處分權，即抵押雖存在，但不固定于任何特定財產上。本質上是強調擔保執行之后的權利。

雖然該理論優勢明顯，但是也存在不足之處：一是結晶前的 擔保利益不明確;二是容易與轉讓財產合同混淆;三是在缺乏公示的情況下，容易引發后續問題。

（三）信托理論

信托是指在委托人對受托人信任的基礎上，委托人將財產劃入指定的賬戶，受托人依據信托文件的相關規定，為了委托人所欲達到的目的而對這些財產進行處分或管理之法律關系。[2]在這個法律關系中最重要的當屬信托財產，它具有中立性，僅依信托目的而運轉。

信托理論可以合理地解釋抵押人的自由處分權。但是，它主要是為信托制度服務的，對于浮動抵押制度來講，有其不能兼容之處，例如對于受托人之報酬與抵押人處分抵押物所獲利益，其性質必然不同。

二、浮動抵押制度的價值分析

浮動抵押制度在理論與實踐的磨碩中，逐步成為融資領域舉足輕重的擔保制度。其特殊的價值也是浮動抵押制度在我國存在的合理根基。

（一）適應經濟發展需要

早在國際項目融資中，雙方當事人可以自由選擇適用浮動抵押相進行融資。國內最早出現浮動抵押是一項項目融資，即項目融資一方面需要大額資金，但是在建設前期建材、工具難以用于融資，于是在抵押合同中約定：“以現在或將來任何可能所有及任何形式的財產或權利作貸款抵押”。[3]正是動產浮動抵押在項目中融資中發揮了重要作用。浮動抵押制度引進中國符合市場經濟的趨勢。

（二）增強企業融資能力

在我國經濟發展過程中，中小企業逐步成為國民經濟發展的新生力量。但是，貸款難、融資難、尋保難，阻礙著中小企業的生存與發展。最主要的原因是企業信譽低、資產少、銀行積極性不高。動產浮動抵押制度作為一種新型融資手段，在一定程度上解決了中小企業融資難得困境，而且在抵押過程中，企業可以正常經營繼續開展業務。

（三）實現市場主體利益

對于抵押人來說，浮動抵押為企業開拓了融資渠道，不僅提供資金周轉，而且充分發揮了企業庫存、生產資料與設備等資產的擔保價值，提高了物的使用價值，為其創造了巨大的利益。尤其是對于擁有大量庫存且不動產稀缺的中小企業、個體工商戶和農業生產經營者來說，解決了抵押財產不足的問題，又激活企業的流動資產。對于抵押權人來說，盤活了抵押權人的資金。對于市場經濟而言，資金的涌入、物的流轉、交易行為的增加都會使其更為活躍，活躍的市場會創造更多的價值和利益，對促進整個國民經濟的發展都極為有利。

三、浮動抵押制度的風險分析

浮動抵押制度的特征和價值具有優勢，但是，一項制度不可能完美無缺，浮動抵押制度同樣如此。其風險也是慎重引進的原因之一。具體而言：

首先，浮動抵押人具有自由處分權。抵押人如果基于正常業務開展正常處分抵押財產，當然不會損害抵押權人的利益;但是，抵押人惡意處分抵押財產，可能造成抵押物價值減損，就會損害抵押權人的合法權益。在抵押期間，抵押財產一直處于不確定的狀態，抵押權人對抵押人處分財產的行為無從監督，無法知曉抵押人是否惡意損害自己的權利。雖然，我國《物權法》規定抵押人在正常經營活動中可以處分財產。但是，法律并未明界定正常經營活動的標準。

其次，浮動抵押的實現有賴于抵押人的信用。企業需要內部監管與外部監督，自身的財產狀況、信用登記等這些影響抵押權人對抵押人的判斷。如果企業信用極度差，銀行就會拒絕貸款。個體工商戶和農業生產經營者的個人財務也影響抵押權人的債權實現。市場經濟是市場主體建立在信用的基礎之上發生的交易。社會信用意識淡薄，就會影響債權人的利益實現。因此，即使浮動抵押制度自身擁有巨大的優勢，為了保護債權人的利益，浮動抵押制度的發展也會存在困境。

三、結語

邊沁曾言，良性的批判是一項制度能夠不斷改進和完善的動力。任何法律制度都不可能盡善盡美，浮動抵押制度同樣如此。浮動抵押制度本身兼具價值與風險。但是，任何法律制度都需要進行利益衡平的考慮，兼顧抵押人和抵押權人的利益。完善浮動抵押制度，凸顯優勢，彌補缺陷，降低風險，使該制度能夠在抵押擔保制度得到更廣泛的適用。

參考文獻

[1]董瑩如.論抵押權的效力[J].楚天法治，2015（07）.

[2]李彧.論通道類信托對受托人親自管理義務的免除—基于客觀目的解釋的分析[J].法律方法，2016（02）：328-343.

[3]劉軍.我國浮動抵押制度之完善研究[D].中國政法大學，2017.