離婚協議約定的房屋贈與的撤銷

摘要：離婚協議中的“贈與子女財產”條款，主流理論和實踐在肯定其具有“贈與”性質的前提下，就其能否適用合同法第186條關于贈與合同的任意撤銷權的規定，產生諸多爭議。通過考察離婚協議中財產處理約定的整體性可以發現，此類條款在性質上屬于夫妻婚姻關系解除下的財產清算協議，雖名為“贈與”，實則缺乏贈與的意思，不應界定為贈與協議，本文通過具體案例分析論證。

關鍵詞：離婚協議;贈與;撤銷

在（2018）贛1130民初556號離婚后財產糾紛案件中，兩原告的父母登記結婚后，共同購買了坐落婺源縣紫陽××號××單元××商品房××套套，登記江某3林名下，同時汪某琴與被江某3將該房屋抵押給中國農業銀行婺源縣支行并辦理了抵押登記手續，2012年9月，汪某琴與江某3簽訂了《離婚協議》并登記離婚。《離婚協議》第四條約定：“座落于秀水華庭6幢4單元一套商品房歸甲（江某3）乙（汪某）雙方的子女江某1、江某2二人共同所有，待房屋按揭還清后，由甲乙雙方共同辦理此過戶手續，房屋現所欠的債務由甲方（江某3）按月歸還。”為此，兩原告要求要求確認所有權并辦理過戶手續。

上述案例中并非房屋所有權的確權糾紛，而是兩原告父母之間關于離婚協議中雙方共有財產贈與第三人產生的糾紛。本文認為：原夫妻雙方為離婚而簽訂的離婚協議，其中的房產贈與條款并非是一個單獨的贈與合同，而是與夫妻身份關系的解除、夫妻共同財產分割和債務承擔、子女的撫養等問題構成一個有機聯系的不可分割的整體，不能將其脫離離婚協議的其他內容孤立評價或者是對其單獨行使撤銷權。首先，夫妻雙方是在綜合考慮各種因素的前提下才同意離婚的，將夫妻雙房的房屋無償贈與子女的條款也是夫妻雙方為離婚所附加的條件。夫妻雙方基于離婚事由將夫妻共同財產處分給子女的行為，可視為一種附協議離婚條件的贈與行為，在雙方婚姻關系已經解除的前提下，基于誠信原則，不應允許任意撤銷贈與。其次，雖然《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第六條規定，婚前或者婚姻關系存續期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規定處理。也就是說，除了公證的贈與合同，或者具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同不可撤銷，一般的贈與合同在贈與財產的權利轉移之前是可以撤銷的。但是，離婚協議中的雙方約定的贈與與單純的贈與并不相同。贈與合同，是贈與人將自己的財產無償給與受贈人，受贈人表示接受的合同，贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。而在民政部門登記離婚時達成的財產分割協議所涉及的贈與條款，與解除婚姻關系密不可分，當事人不能單純撤銷離婚協議中的贈與條款。最后，夫妻關于財產關系的約定雖然是以財產關系為內容，但應當優先適用婚姻法等有關法律?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第八條第一款則明確規定，“離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議，對男女雙方具有法律約束力?！痹撘幎◤娬{了離婚協議中財產分割條款的法律約束力，離婚協議中贈與條款的法律約束力足以對抗贈與的任意撤銷權。根據這一規定，離婚協議中的財產分割條款不可擅自變更或者撤銷。根據特別法優于一般法的原則，本案糾紛應當優先適用《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第八條的規定。另外，本案中也無證據證明在汪某和江某3簽訂離婚協議時存在欺詐、脅迫等情形。

通過考察離婚協議中財產清算關系的復雜性和整體性，我們可以發現，此類“贈與”條款在性質上屬于夫妻婚姻關系解除下的財產清算協議，給與財產的背后，可能設計很多方面的因素，例如，撫養義務的具體履行約定、彌補離婚對子女所帶來的身心傷害、為子女未來婚嫁立業提前作出安排、對實際撫養一方提供居住等經濟上的便利和保障、避免家庭財產隨著一方未來組建新的家庭而外流，在存在多個子女的情況下將特定財產排除在繼承范圍之外等諸多復雜因素。因此，此類條款雖名為“贈與”，實則缺乏贈與的意思，不應界定為贈與協議，進而排除適用合同法第186條的任意撤銷權規定。

作為身份法上的“離婚財產清算協議”，因涉及多方利益之平衡，須綜合考察夫妻關系、父母與子女關系、外部債權人三重維度來確定具體法律適用規則。

第一，在夫妻關系維度，離婚協議中的“贈與子女財產”條款屬于離婚財產清算協議范疇。在婚姻關系解除所形成的清算關系中，它與離婚協議中的其他財產約定相互依存，從而具有某種“整體性”。這種整體性，既與合同法上一般雙務合同的對待給付之間的牽連性有所差異，又與離婚協議中的身份關系約定相對獨立。作為離婚財產清算協議，“贈與子女財產”條款與離婚財產分割協議在規范適用上具有某種相似性，原則上不能因離婚協議中個別財產約定的違約而解除。但在特定情況下，可因欺詐、脅迫等事由導致離婚協議財產處理內容的部分或整體撤銷。

第二，在父母與子女關系維度，子女并非離婚協議的當事人，而屬于為第三人利益合同規范框架下的第三人。子女無須表示同意，未成年子女也無須法定代理人追認或代為表示同意，可以直接主張相關財產權利。原則上，子女一旦表示接受，應限制父母事后反悔或撤銷相關約定。但若“贈與子女財產”條款本身存在效力瑕疵，應允許父母一方主張變更或撤銷。

第三，在與外部債權人的關系維度，債權人能否以保全債權的名義對離婚協議中的“贈與子女財產”條款行使撤銷權，應區分不同情形加以考慮。對于名為“贈與”、實則涉及子女撫養義務履行的約定，理論上不宜成為撤銷的對象。特殊情況下，對于無涉撫養義務的其他約定，其雖非“贈與”，但可歸入無償轉讓行為的范疇，可以考慮類推適用“不合理高價轉讓”的規則，為債權人行使撤銷權提供可能。但即使債權人對此行使撤銷權，在執行程序中同樣應保障子女撫養上的基本生活需要。1

當婚姻無可挽回的破裂，離婚協議能夠相對有效的解決雙方共同財產的分割問題，但是在實踐中仍然會產生各種糾紛。例如，離婚協議中約定將房屋贈與子女或者他人，當時一方是否可以單方面反悔，即能否行使撤銷權，相關法律法規未做明確規范。因此不僅需要相關法規進行完善，而且也需要針對司法實踐中反映出的問題需要進一步完善的裁判規則，使相同的案件裁判結果相同。

作者簡介：李雪（1996—），女，漢，海南?？?，籍貫山東青島，研究生，研究方向：民商法。