金融風險防控的檢察思維

摘 要：當前隨著監管力度加大，涉眾型金融犯罪手段更加隱蔽、名目更趨多樣。檢察機關在參與金融風險防控中，應當轉變被動司法為主動參與的檢察職能定位，更注重以案件辦理為中心，建立“事前”“事中”“事后”全方位科學防控思維。事前防范立足“打早打小”與“打深打透”，事中化解緊扣“資金流向”提升精確打防能力，事后預防融通“數據化思維”助力監管決策，從而破解治理難題，維護社會穩定。

關鍵詞：金融風險防控 事前防范 事中化解 事后預防

金融風險防控從二十世紀五六十年代的組合管理、七八十年代的風險對沖和九十年代的經濟資本到近些年大數據、區塊鏈和人工智能，逐漸發展出一套倚重科技手段、兼顧經驗判斷的高層次、多維度、長遠性科學思辨模式。[1]檢察機關在金融違法犯罪防控工作中，有必要科學認識新形勢下的金融風險，善用法治思維和法治方式，轉變被動司法為主動參與的檢察職能定位，更注重以案件辦理為中心建立“事前”“事中”“事后”全方位科學防控思維，破解治理難題，維護社會穩定。

一、事前防范立足“打早打小”與“打深打透”

隨著2016年以來互聯網金融風險專項整治等工作持續加強，大量機構退出互聯網金融活動，存量機構違法違規業務規模明顯降低。但在傳統手段非法集資類犯罪相對減少的同時，涉眾型金融犯罪手段更加隱蔽，名目更趨多樣。從2018年開始，私募領域和非法金融期權衍生品等違法犯罪行為已露端倪，至2019年已呈現多發態勢。因此新形勢下金融檢察工作要提升對金融的主旨功能認識，強化底線思維和風險意識，注重在穩增長的基礎上防范風險。而事前防范，正是對金融犯罪日益多樣化、復雜化的應對，具體可以從“打早打小”與“打深打透”兩個維度展開。

“打早打小”是對中央關于防范化解重大風險攻堅戰“抓早抓小、防微杜漸”工作要求的具體體現，是做精做細金融風險防范工作的必然要求。上海金融檢察實踐表明，當前證券領域內私募基金市場案件風險頻出，網絡非法期貨及外匯保證金交易犯罪、非法經營場外個股期權案頻發，如不加以重視，可能成為新的涉眾型經濟犯罪模式，對資本市場造成嚴重破壞?！按蛟绱蛐　笨梢酝ㄟ^梳理相關案件、分析研判問題、制發案件風險報告及監管建議方式開展，也可以開展非法集資廣告專項整治，聯合市場監管局、金融辦、宣傳部等部門，把涉及融資、理財等金融服務廣告作為監管重點，嚴密監控涉及非法集資活動的廣告內容，堅決制止發布誤導和欺騙社會公眾非法融資廣告。

“打深打透”是治理金融犯罪黑灰產業鏈的重要保證。檢察機關應當摒棄金融犯罪相對“高冷”的思想誤區，將其與傳統犯罪緊密結合，依托公安檢察聯席會議、檢察官聯席會議等載體，推進重大疑難、新類型案件提前介入、聯合會商，確保辦案質效。如在打擊洗錢犯罪中，可以發揮“捕訴一體”辦案模式特點，將經濟金融犯罪與上下游犯罪同步審查、一體打擊，依法追捕追訴幫助洗錢、提供信息網絡服務、買賣身份證件和銀行賬戶等犯罪;上級檢察機關可通過對各級檢察院在辦的可能涉嫌洗錢犯罪案件逐一研判指導，加大洗錢罪適用力度;通過與公安機關、法院、人民銀行、海關、海警局、FATF（國際反洗錢金融行動特別工作組）等建立洗錢犯罪線索移送、辦案協作等工作機制，就證據標準、法律適用達成共識，凝聚反洗錢工作合力。又如對金融領域新業態新問題，可以組織開展騙取貸款、高利放貸、票據、私募基金等領域的法律適用問題專題研究，加強對網絡借貸、共享經濟等業態分析，積極參與金融放貸領域突出問題專項整治。深挖并嚴肅懲處為金融違法犯罪提供身份信息、軟件開發、流量支持、廣告宣傳、銀行賬戶等幫助的黑灰產業鏈，強化與相關業務部門的線索互通共享，會同有關監管部門形成監管治理合力。

二、事中化解緊扣“資金流向”提升精確打防能力

事中化解是從刑事訴訟程序視角出發，強調檢察機關在辦理金融案件過程中，通過發揮批捕、起訴以及貫穿始終的法律監督職能，在確保案件順利辦結的基礎上體現金融風險防控的力度和水平，關鍵就在于緊扣“資金流向”，實現精確打防。

一是通過資金流向區分行為責任。如在認定非法占有目的方面，通過收集資金往來記錄、會計賬簿和會計憑證、資金使用成本、資金決策使用過程、資金主要用途、財產轉移情況等與資金使用相關的證據，查證是否大部分資金未用于生產經營活動，或名義上投入生產經營但又通過各種方式抽逃轉移資金，進而認定其生產經營活動的盈利能力是否具有支付全部本息的現實可能性。如果資金用于炒股、放貸等投資渠道而非個人揮霍的，需進一步收集反映資金使用決策過程的證據，包括合規性審查、債務人核查、平臺考察選擇等，以證明是否經過慎重考慮、是否極度不負責任置資金于風險中的主觀心態。又如在認定責任方面，非法集資的犯罪數額既是定性要素，也是追究行為人責任的定量要素，對依法適用認罪認罰從寬和量刑產生直接影響。檢察機關適用認罪認罰從寬提出確定刑量刑建議時，高度關注資金流向反映出其違法所得退賠的程度和情況，結合其身份地位和涉案金額，確定主刑長短、罰金是否減讓乃至免除以及刑罰的執行方式，對鼓勵主動退賠、有效化解社會矛盾均具有現實意義。

二是緊盯資金流向盡力追贓挽損。追贓問題關乎廣大投資者的切身利益，關乎社會穩定，在金融檢察辦案中極為重要且貫穿訴訟始終。首先在提前介入階段，檢察機關就有必要了解并監督公安機關嚴格依法追查贓款贓物，規范財物處置，不因情況不明而導致該追不追、事后流失的可能。其次在審查逮捕、審查起訴期間，始終關注對資金流向的查證，要有“資金流到哪里、案件查到哪里”的敏感性，而不是“人抓到哪個、資金查到哪段”，從而做到應追盡追、不漏人、不漏事。再次，在訴訟期間，由于部分物品如汽車、電子產品、臨近到期的金融票證等價值易貶損財物，有必要先行處置及時變現。2019年上海市公檢法會簽印發的《涉眾型金融犯罪案件價值易貶損財物先行處置辦法》，進一步明確處置職權分工、啟動條件、流程程序等司法實踐中亟待回應的操作性問題，取得良好實效。對于行為人將集資款用于購買房產、投資股權等情況，為確保處置精準，探索委托第三方專業機構處置的新路徑，以更專業化的方式實現特定款物的資產變現甚至盈利。最后，資金流向可能還反映金融放貸行為以及逃廢債行為。部分投機者在平臺爆雷前故意借款，一旦負責人被抓獲，借款者便不履行償還義務。辦案時有必要告知不履行債權可能導致的后果（如依法凍結賬戶、列入個人信用等），督促惡意逃廢債的債權人主動履行還款義務，正確運用刑事手段，最大限度歸集資金。

三是圍繞資金流向引導補充偵查。檢察引導補充偵查，覆蓋提前介入、審查逮捕、捕后訴前引導、審查起訴兩次退回補查，以及訴至法院后仍需調取補查的全流程。由于金融犯罪案件復雜、涉及面廣且取證要求高，尤其需要通過多段引導、層層遞進等方式，突出檢察機關金融風險防控的力度和成效，高度關注金融犯罪所得通過地下錢莊、虛擬幣等途徑流至境外，并關注是否用于金融放貸等領域涉黑惡違法犯罪，為治理“套路貸”“校園貸”等犯罪及相關黑灰產業“打財斷血”。

三、事后預防融通“數據化思維”

事后預防強調檢察機關通過辦案發現問題后，會同職能部門構建監管部門統籌監管、協會自律監管、金融機構自我監管、司法機關兜底監管的監管合力，既要給創新者以容錯空間，也要堅持將偽金融活動清退出市場，守住金融安全底線。當前，制定周密安全、可行有效的精細化預警應對方案，除了繼續完善立法、宣傳普法等傳統途徑外，需要運用“數據化思維”助力監管決策。

一是善于積累數據。2019年上海市人民檢察院發布了《組織開展打好防范化解重大金融風險攻堅戰實施方案》，強調全市各級檢察機關在落實最高人民檢察院“三號檢察建議”過程中，要探索建立防范化解金融風險大數據平臺，著力打通與金融監管部門、公安機關、行政監管部門等的數據壁壘，實現數據信息共享。目前，部分基層檢察院已逐步與地方金融服務辦公室、市場監管局、公安機關建立暢通數據交換和線索溝通機制，督促相關部門將經營范圍涉金融領域的企業納入實時監控平臺，予以信息篩查。如通過聯合科技公司開發的信息平臺，將轄區內涉及投資理財業務公司的各類網絡輿情信息自動收集抓取，自動識別歸集，對于存在頻繁更換高管人員、舉報糾紛訴訟多發、本地僅有分支機構等情況的，甚至短時間內人員流動特別密集、能耗突增或銳減等異常經營情況的，均相應提升風險等級，予以重點關注。檢察機關還可以發揮在類案模型建構、案例梳理方面的優勢，幫助健全風險甄別機制，參與對有涉案苗頭的企業及時約談勸誡關注，推動企業轉型;對確已涉案的，充分告知法律政策，幫助監管單位及公安機關第一時間查扣凍結涉案資產，及時引導穩控輿情。

二是善于分析數據。檢察機關應會同法院金融審判部門、公安經偵部門、網安部門合成作戰模式，既健全金融違法犯罪情報研判、通報制度，完善風險評估、風險監測預警機制，也加強對金融犯罪典型案例的總結研判，為構建、完善大數據分析模型提供法律支持，確保金融風險早發現、早研判、早處置。促成公安機關在辦案過程中更加注重基礎數據信息采集，結合大數據中心建設和基于人臉識別、圖形處理、語言學習的AI技術，加大對犯罪線索的動態監測、快速反應和預警推送。近期上海警方通過公安機關風控系統反洗錢子系統篩查分析，破獲數起虛假外匯或網絡非法期貨交易案，檢察機關依托已經探索構筑的金融檢察研究中心等團隊，會同證券監管部門、法院等單位進一步統一證據規格，形成打擊合力。

三是善于運用數據。通過案件數據比較、對應關系發掘、數據模型建立等“大數據思維”措施，發揮檢察機關金融辦案和案件管理部門的主觀能動性，以全面構建立體化社會治安防控體系為平臺，將防控互聯網金融犯罪納入平臺建設。通過對案件數據的信息發掘和關系整理，強化類案模型研發，會同法院和公安機關不間斷摸排，及時預警，提出維穩工作建議。以近年來出現的利用區塊鏈實施犯罪為例，上海檢察機關及時反應，運用大數據排查利用互聯網、APP等方式進行虛擬貨幣售賣的行為以及高杠桿風險的區塊鏈創業項目。另外在宣傳方面，融入大數據技術、分類分層加強區塊鏈、數字貨幣投資者宣傳教育工作：以可視化方式向金融投資常識相對薄弱的群體展示區塊鏈技術的應用和風險，普及復雜金融技術的運作;對專業投資者，加強對更為復雜的區塊鏈金融科技知識和風險防范意識的教育培訓，以應對境內外復雜的數字貨幣和區塊鏈項目，提前預判金融風險。

注釋：

[1]參見陳忠陽：《新時代的金融風險管理》，《中國金融》2018年4月。