論保理合同及其法律風險

摘要：保理業務以買方信用為基礎，既有融資方式的功能，又有支付方式的效用。保理行業在飛速發展的同時亟需健全的民事法律規制。

關鍵詞：保理合同;金融創新;民法規范;商事糾紛

一、保理合同概況

金融是現代經濟的核心，金融業也是中國特色社會主義市場經濟的重要組成部分。要使市場在資源配置中發揮決定性作用，金融服務業的發展至關重要。保理業務以買方信用為基礎，既有融資方式的功能，又有支付方式的效用，在當今金融實務領域特別是國際貿易的支付中方興未艾且發展迅速。近五年以來，我國保理業務均以超過GDP增幅兩倍的速度增長。

與此同時，隨著商務部在上海浦東新區、天津濱海新區試點商業保理業務的進一步推進，中囯（上海）自由貿易試驗區對商業保理的扶持力度不斷加大。我囯保理行業尤其是國際金融中心上海市的保理行業歷經快速發展的同時，相關的法律糾紛卻也在不斷增加。尤其是近一段時間以來，經濟結構轉型、GDP增速放緩和國際資本市場震蕩等因素，使得各類保理合同糾紛案件呈上升趨勢。恰恰是在當下，我國尚缺專門的保理活動立法。可見，我國保理行業正處于法律的空窗期，缺乏專門的法律法規規制，人民法院審理相關案件無法可依，不得不援引中央有關部門的規章和行業協會、中介自律組織的政策、意見。這種無法可依的局面與欣欣向榮的國內保理市場顯然不相匹配。況且，目前已有的這些法律法規之間還存在一定的分歧、沖突，缺乏法的有序性與一致性，給實務部門的執行、適用帶來諸多困難，需要進一步地修正與完善。

二、保理合同的法律風險

總體來說，我國的保理行業尚屬起步階段，在諸多方面均呈現出不太成熟的表現。加之近些年來，宏觀經濟的波動使得中國保理行業的成長、成熟“危”中有“機”，機遇和挑戰并存。2009年全球經濟危機爆發至今，世界經濟復蘇的勢頭并不明朗，我國宏觀經濟下行壓力明顯增大，出口、投資和第二產業的效益繼續回落。在此情況下，現金流短缺，交易市場中應收賬款總體規模自然一路走高，而保理業正是為國民經濟的最基本組織——大中小企業提供應收賬款融資、催收和管理服務的行業。所以，越是經濟形勢波蕩、經濟結構調整、產業轉型升級，保理行業就愈發顯示出未來繁榮的廣闊前景。但是，我們也要看到事物的另一方面，經濟形勢波動、應收賬款總體規模增大的同時，呆賬、壞賬的風險也在上升，各類企業的財務狀況和償債能力均會隨之遭受影響。因而，中國保理行業還需克服時艱，在機遇中完成操作規范化、業務成熟化的轉型。需要指出的是，“2014年以來，發端于解決輕資產融資難等問題的保理業務與P2P之間合作模式的‘星星之火逐漸呈燎原態勢，不僅P2P平臺紛紛推出保理類理財產品，而且還出現了專門做保理投資的互聯網金融平臺。……相關平臺的運營報告初步估算截至2016年5月保理理財規模在數十億左右。”當互聯網金融已成為不可逆的趨勢之時，保理行業若不能完成自身的規范化便融入其中，可以想見，網絡環境特有的隱蔽性非但不能保障交易安全，反而更有加劇隱患之虞。

有學者撰文指出，保理業的風險“主要來自于三個方面：一是買方風險，主要是由于宏觀經濟的波動導致應收賬款金額增長、賬期拉長、財務狀況不樂觀等風險;二是賣方風險，主要是由于匯率和大宗商品的波動、經營成本上升、市場需求減弱等導致的履約能力和欺詐融資風險;三是保理商風險，主要是由于保理銀行和保理商數量的快速增長給保理商的合作帶來的選擇風險。 這種分類方法以保理合同法律關系的參與主體為標準劃分風險，具有一定的科學性。事實上，筆者認為，除了上述三類風險以外，眼下的中國保理業還存在著另外三種雖不太明顯但又關系重大的風險，詳述如下。

（一）資金安全風險

目前，在我國能夠從事保理業務的保理商共有兩大類，一類是商業銀行，另一類是保理公司。商業銀行是我國《商業銀行法》規定的金融機構，而保理公司則是一種新興的準金融機構，二者從事的業務包括為企業提供貿易融資、賬戶管理、資信調查、應收賬款催收、信用風險擔保等服務。商業銀行資本實力雄厚，故上述幾項服務均被其業務范圍囊括在內，而保理公司由于資產的相對弱勢，其更注重的是融資功能。如果保理公司再與互聯網金融平臺對接，保理公司實質上就是企業融資的通道之一。這樣一來，信用風險在保理公司自身累積。一旦保理公司不能實現已轉讓之應收賬款的回購，那么，公司財務將面臨巨大的流動性風險，資金流的源頭——投資者亦會遭受重大損失。

（二）保理商的審查核實風險及道德風險

如果說保理公司是資金安全風險的主要承受對象，那么審查核實過錯以及道德風險就應該是包括商業銀行在內的所有保理商都要面對的問題。在保理活動中，保理商扮演的是一個融資者的角色，一方面他要接觸基礎合同交易的主體——買方和賣方，另一方面，他又要向不特定的投資主體籌集資金。對于買方和賣方，它具有審查核實義務;對于投資主體，他又具有披露義務。市場經濟與生俱來地帶有自利傾向，極易誘使保理商及其工作人員鋌而走險，忽視法律義務。由于信息不對稱，投資者很可能會面臨保理商的欺詐——保理商可能明知應收賬款存在某種瑕疵，或者債務人存在巨大信用風險，但是并不向投資者披露。在與賣方訂立應收賬款委托管理及催收協議之后，如果保理商怠于行使自身的權利，投資者的利益也很難得到保障。

（三）技術操作不當的風險

技術操作不當的風險是指由于保理商操作不規范，致使保理融資業務產生的風險。它主要表現為三個方面。第一，混淆借貸業務與保理業務。保理商往往按短期貸款流程辦理國內保理融資，出具借據并按月（或季或年）收取利息。這顯然違背債權轉讓原理，且中國銀監會《商業銀行保理業務管理暫行辦法》未明確規定保理業務是否可收取利息，因而存在著收取利息會被認定為無效的風險。第二，錯辦質押手續。一些銀行以應收賬款為質押物，與賣方在簽訂保理合同的同時另行簽訂質押協議，并辦理質押登記。然而，債權轉讓的，原債權人所持之債權旋即消滅，同一筆應收賬款債權是不可能既轉讓給銀行，又質押給銀行的。因此，銀行以同一筆應收賬款為質物另行辦理質押登記的做法是錯誤的，若發生訴訟，法院也難以判斷應收賬款到底是發生了轉讓還是出質，可能會作出不利銀行的認定。第三，錯選催收對象。債務人到期未能清償債務，銀行往往只向賣方也就是債權人催收，從而忽略了向債務人催收之義務。保理商如果在應收賬款清償期屆滿之日起兩年內都未向債務人催收，那么，無論是賣方還是保理商都將面臨訴訟時效經過的風險。

參考文獻

[1] 2012年，商務部下發了《關于商業保理試點有關工作的通知》（商資函<2012>419號），同意在天津濱海新區、上海浦東新區開展商業保理試點，進一步拓寬保理發展空間，允許在該地區設立商業保理公司，為企業提供貿易融資、應收賬款管理、信用風險擔保等服務。

[2] 《中國（上海）自由貿易試驗區商業保理業務管理暫行辦法》（中<滬>自貿管<2014>26號）于2014年2月21日發布。這是自2013年9月份上海自貿試驗區掛牌以后，自貿區管委會就具體業務公布的第一個管理辦法。

[3] 中國銀行業監督管理委員會《商業銀行保理業務管理暫行辦法》（中國銀行業監督管理委員會令2014年第5號）。

[4] 保理實務中，因技術操作不當而產生的風險還包括“錯把利息預扣”、“錯漏通知義務”和“錯設保理賬戶”等。相關詳細論述，參見陳福錄：《警惕保理融資業務的操作性風險》，《中國銀行業》2016年第1期。

作者簡介：程莉莉（1989.9）女，民族：漢，籍貫：安徽省亳州市，當前職務：律師，當前職稱：律師，學歷：本科，研究方向：民商法.

（上海宇玨律師事務所?上海?200050）