淺談中小股東權(quán)益保護(hù)與公司法修訂

孫智偉

近年來(lái)，證券市場(chǎng)曾出現(xiàn)一些上市公司通過(guò)違規(guī)操作行為謀取額外利益，導(dǎo)致股東的權(quán)益尤其是中小股東的權(quán)益受損。目前對(duì)于中小股東的權(quán)益，主要依靠證券法的保障條款，投資者權(quán)益如何在公司法中得到保護(hù)值得關(guān)注。本文梳理了公司法發(fā)展歷程及2018年修訂后的公司法中與中小股東權(quán)益保護(hù)相關(guān)的條款，并希望通過(guò)推進(jìn)公司法的進(jìn)一步修訂更好的保護(hù)中小投資者利益。

近年來(lái)，證券市場(chǎng)一些上市公司涉嫌內(nèi)幕交易、信披違規(guī)、操縱市場(chǎng)的行為屢見(jiàn)不鮮，諸多上市公司通過(guò)內(nèi)幕交易、財(cái)務(wù)造假、“抽屜協(xié)議”等操作謀取額外利益，導(dǎo)致股東的權(quán)益尤其是中小股東的權(quán)益得不到妥善保障。證監(jiān)會(huì)法律部主任程合紅表示，目前對(duì)于中小股東的權(quán)益，主要依靠證券法的保障條款，隨著我國(guó)證券市場(chǎng)投資者群體規(guī)模的不斷擴(kuò)大，投資者權(quán)益如何在公司法中得到保護(hù)值得關(guān)注。

一、中小股東權(quán)益保護(hù)的必要性

（一）保護(hù)中小股東合法權(quán)益是股權(quán)平等的體現(xiàn)

股權(quán)平等是指，處于相同地位的公司股東應(yīng)當(dāng)獲得同等對(duì)待，相同種類(lèi)的每份股份具有相等的權(quán)力。中小股東與控股股東之間的差別只應(yīng)體現(xiàn)在對(duì)于公司事務(wù)的表決權(quán)上，而各股東作為公司的共同所有者，屬于同一個(gè)利益共同體，對(duì)公司事務(wù)享有相同的知情權(quán)。股份的發(fā)行與交易應(yīng)保證公平與公正，大股東應(yīng)當(dāng)充分尊重中小股東的合法權(quán)益。

（二）保護(hù)中小股東合法權(quán)益有利于規(guī)范公司治理

股份制公司特別是上市公司在日常經(jīng)營(yíng)或是資本運(yùn)作過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵循相關(guān)法律、法規(guī)的要求，而在市場(chǎng)上不斷有一些公司被爆出存在財(cái)務(wù)造假、內(nèi)幕交易等問(wèn)題，諸如趙薇同萬(wàn)家文化之間的內(nèi)幕交易，康得新被曝光的“現(xiàn)金協(xié)議”黑洞，此外還有近期格力地產(chǎn)被要求披露的定向增發(fā)時(shí)所簽訂的保底協(xié)議，大股東往往擁有對(duì)公司的控制權(quán)，而由于監(jiān)管不嚴(yán)、公司治理不規(guī)范、信息不對(duì)稱(chēng)等問(wèn)題，控股股東的一些內(nèi)幕行徑往往會(huì)造成投資者權(quán)益的損失，而涉及到的上市公司輕則會(huì)受到處罰，重則可能會(huì)面臨退市風(fēng)險(xiǎn)。加強(qiáng)信息公開(kāi)，杜絕內(nèi)幕操作是資本市場(chǎng)金融交易的要求，保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，同時(shí)也有利于規(guī)范公司治理，促進(jìn)企業(yè)更好地發(fā)展，讓全體股東享受到更優(yōu)異的投資回報(bào)。

（三）保護(hù)中小股東合法權(quán)益有利于維護(hù)企業(yè)形象

加強(qiáng)信息公開(kāi)，建立規(guī)范的公司治理模式，有利于在產(chǎn)品市場(chǎng)與資本市場(chǎng)上為公司營(yíng)造的良好的企業(yè)形象。良好的企業(yè)信譽(yù)可以給企業(yè)帶來(lái)更低的融資成本與良好的銷(xiāo)售渠道，當(dāng)上市公司意外“暴雷”，往往會(huì)對(duì)公司股價(jià)產(chǎn)生不利影響，甚至有可能讓公司陷入經(jīng)營(yíng)危機(jī)。當(dāng)公司中小股東的合法權(quán)益能夠得到妥善保護(hù)，公司長(zhǎng)期保持良好的企業(yè)形象，有利于公司進(jìn)入業(yè)績(jī)不斷向好，股價(jià)穩(wěn)步提升，隨著公司發(fā)展投資者收益不斷提高的良性循環(huán)。

二、公司法發(fā)展歷程簡(jiǎn)述

我國(guó)公司法現(xiàn)行版本于2018年10月由全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)，在此前公司法已有過(guò)多次修訂，最早版本的公司法于1993年12月29日由全國(guó)人大常委會(huì)表決通過(guò)，在1994年7月1日正式頒布實(shí)施。發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，要求建立現(xiàn)代企業(yè)制度，作為現(xiàn)代企業(yè)制度的重要法律規(guī)范，公司法的頒布意味著中國(guó)企業(yè)開(kāi)始步入與國(guó)際慣例接軌的規(guī)范化治理時(shí)期。企業(yè)制度改革適應(yīng)了改革開(kāi)放和發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的需要，有利于規(guī)范市場(chǎng)秩序提高公司治理能力。初版公司法頒布后經(jīng)歷過(guò)1999年、2004年、2005年、2013年、2018年數(shù)次修訂。

（一）2005版公司法修訂內(nèi)容

我國(guó)于2005年基本建立起一套完善的公司治理機(jī)制，該年10月27日通過(guò)的新修訂版公司法于2006年1月1日正式施行。此次修訂增添了公司法人人格否定制度;建立了股東訴訟制度;規(guī)定了有限責(zé)任公司中小股東在特定條件的下退出機(jī)制;確認(rèn)了中小股東的查閱權(quán);建立獨(dú)立董事制度;對(duì)關(guān)聯(lián)交易做出了嚴(yán)格規(guī)定。

（二）2013版公司法修訂內(nèi)容

2013年修訂的公司法對(duì)股東出資規(guī)定進(jìn)行了修改，放寬了公司設(shè)立時(shí)股東出資的相關(guān)要求，對(duì)公司注冊(cè)資本的管理變?yōu)檎J(rèn)繳登記制，對(duì)注冊(cè)資本是否實(shí)繳不再作要求，取消了股東最低出資限額的規(guī)定，同時(shí)不再限制設(shè)立公司時(shí)首次出資的比例、貨幣出資占比和繳足出資的期限。

（三）2018版公司法修訂內(nèi)容

2018年修訂的公司法修改了允許上市公司回購(gòu)公司股份的情形，這是繼2005年公司法修改公司回購(gòu)規(guī)定后的又一次修改，修改后回購(gòu)規(guī)則變得更加靈活，新規(guī)則頒布后，迅速引發(fā)了上市公司的一股回購(gòu)潮，中國(guó)平安等五十余家公司公布了回購(gòu)意向和進(jìn)展。公司法第一百四十二條新增上市公司回購(gòu)股份可用于員工持股計(jì)劃、股權(quán)激勵(lì)、轉(zhuǎn)換可轉(zhuǎn)換債券、維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益等情形;在回購(gòu)程序上做了簡(jiǎn)化，2013版公司法對(duì)于上市公司回購(gòu)公司股份的，要求經(jīng)股東大會(huì)決議，而在新版公司法中，這一權(quán)限被下放到董事會(huì);放寬了回購(gòu)要求，對(duì)于回購(gòu)股份數(shù)限制由不超過(guò)已發(fā)行股份總額的百分之五放寬到百分之十，對(duì)所購(gòu)股份轉(zhuǎn)讓或注銷(xiāo)時(shí)限的限制也有所寬松，刪去了對(duì)回購(gòu)資金須來(lái)自公司的稅后利潤(rùn)的規(guī)定。公司法修訂后，有利于公司發(fā)行可轉(zhuǎn)債、調(diào)整資本結(jié)構(gòu)、施行員工激勵(lì)計(jì)劃，有利于上市公司通過(guò)回購(gòu)公司股份來(lái)提升股價(jià)，維護(hù)公司股價(jià)與公司內(nèi)在價(jià)值之間的聯(lián)系。

三、公司法對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)

（一）獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)制度

上市公司獨(dú)立董事是由上市公司聘請(qǐng)的除在公司擔(dān)任獨(dú)立董事之外，不擔(dān)任任何其他職務(wù)，遵循客觀中立原則可對(duì)公司重大事項(xiàng)獨(dú)立發(fā)表意見(jiàn)的董事。獨(dú)立董事制度有利于防范公司大股東及管理層為謀取額外利益而侵害其他股東權(quán)益，有利于維護(hù)公司整體利益及中小股東權(quán)益。

監(jiān)事會(huì)是公司內(nèi)部的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。監(jiān)事會(huì)成員的必須包括公司股東代表和職工代表，同時(shí)公司監(jiān)事不能由董事和高級(jí)管理人員擔(dān)任。監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事具有檢查公司財(cái)務(wù)、對(duì)公司管理層施行監(jiān)督、向股東大會(huì)提出提案等職權(quán)。

（二）異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

依據(jù)公司法第一百四十二條及第七十四條，在特定情況下，對(duì)股東會(huì)投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司回購(gòu)其股權(quán)。盡管在司法實(shí)踐中行使此項(xiàng)權(quán)利或存在諸多問(wèn)題需要厘清，但此項(xiàng)規(guī)定對(duì)于保護(hù)中小股東的權(quán)益仍可謂具有最后的托底支撐作用，為中小股東提供了一種退出機(jī)制，當(dāng)中小股東的權(quán)益受到侵害時(shí)，中小股東可以通過(guò)要求公司以合理價(jià)格回購(gòu)股份來(lái)為其退出投資提供便利。

（三）股東質(zhì)詢(xún)與知情權(quán)

公司股東具有對(duì)公司事務(wù)的知情權(quán)，有權(quán)參加公司股東大會(huì)參與公司決議討論，具有了解公司信息的權(quán)力，并有權(quán)就公司的經(jīng)營(yíng)情況向公司經(jīng)營(yíng)管理者提出質(zhì)詢(xún)。上市公司應(yīng)當(dāng)遵循財(cái)務(wù)公開(kāi)的原則，定期公開(kāi)財(cái)務(wù)報(bào)表，及時(shí)披露對(duì)公司可能會(huì)產(chǎn)生影響的重大事件。

（四）股東訴訟權(quán)

股東訴訟可分為股東直接訴訟與股東間接訴訟。股東直接訴訟是指，股東針對(duì)公司董事及高級(jí)管理人員損害公司利益行為提起的訴訟。股東代表訴訟即公司權(quán)益受損的股東救濟(jì)，是指公司股東替代公司向公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或違反法律、法規(guī)或公司章程的其他人因損害公司利益而提起的訴訟。

（五）上市公司股份回購(gòu)

2018版新公司法重新規(guī)定了我國(guó)的股份回購(gòu)制度，其中新增準(zhǔn)許上市公司回購(gòu)公司股份用于維護(hù)公司價(jià)值或股東權(quán)益，同時(shí)也強(qiáng)調(diào)在股份回購(gòu)過(guò)程中上市公司應(yīng)按照證券法的相關(guān)要求強(qiáng)化信息披露責(zé)任。此項(xiàng)新增條款對(duì)于健全投資者回報(bào)機(jī)制，促進(jìn)證券市場(chǎng)穩(wěn)定具有重要意義。當(dāng)公司股價(jià)由于受到外部不利因素影響而處于低迷狀態(tài)時(shí)，綜合考慮公司價(jià)值和股票在二級(jí)市場(chǎng)上的表現(xiàn)，結(jié)合公司的基本面情況，上市公司可以基于保護(hù)公司價(jià)值，維護(hù)投資者信心，保障股東權(quán)益的考量可以進(jìn)行股份回購(gòu)，從而對(duì)市場(chǎng)變化做出更加主動(dòng)的應(yīng)對(duì)，維護(hù)公司市場(chǎng)形象，促進(jìn)公司股價(jià)和內(nèi)在價(jià)值相匹配，提振股東信心，激發(fā)市場(chǎng)活力。

四、結(jié)語(yǔ)

自1993年公司法頒布之后，我國(guó)開(kāi)始步入企業(yè)管理制度改革的加速階段，中國(guó)企業(yè)的治理模式開(kāi)始與國(guó)際接軌。自此，我國(guó)才正式確立了私營(yíng)企業(yè)的有限責(zé)任制，而如今富有活力的私營(yíng)經(jīng)濟(jì)在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制中已占據(jù)了重要地位。歷經(jīng)數(shù)次修訂，公司法不斷與時(shí)俱進(jìn)，在確立企業(yè)法人制度、規(guī)范公司組織和行為、保護(hù)股東和債權(quán)人合法權(quán)益、推進(jìn)社會(huì)信用體系建設(shè)等方面努力適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)的要求，激活了市場(chǎng)微觀主體的經(jīng)濟(jì)活力，推進(jìn)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬(wàn)眾創(chuàng)新”新局面的形成。但在立法實(shí)踐中，作為規(guī)范現(xiàn)代企業(yè)制度的基礎(chǔ)性法律，在2018年修訂后，新版經(jīng)濟(jì)法仍有進(jìn)一步修訂完善的空間。關(guān)于中小投資者權(quán)益保護(hù)，簡(jiǎn)述以下幾點(diǎn)進(jìn)一步修訂的建議：

（1）完善股東代表訴訟制度。

（2）擴(kuò)大中小股東的知情權(quán)，提升中小股東參與公司事務(wù)的權(quán)力。

（3）明晰異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的實(shí)施細(xì)節(jié)。

（4）規(guī)范公司實(shí)際控制人行為，保障公司法人獨(dú)立地位，更好地維護(hù)全體股東的利益。

（5）對(duì)上市公司集團(tuán)化發(fā)展的治理模式做出規(guī)范。

（6）完善獨(dú)立董事制度的配套措施，加強(qiáng)對(duì)獨(dú)立董事的培養(yǎng)和監(jiān)督，提升獨(dú)立董事在公司治理體系中的地位。

（作者單位：山東財(cái)經(jīng)大學(xué)金融學(xué)院）